Distribuzione commerciale in Europa

Distribuzione
commerciale in
Europa
Milano, 28 gennaio 2015
Avv. Carlo Tabellini
Una premessa
•
Non esiste una normativa uniforme sulla distribuzione
commerciale in Europa
•
La Direttiva sul contratto di agenzia non è normativa
uniforme, ma si limita ad armonizzare le discipline dei diversi
ordinamenti, imponendo tutele minime comuni
•
Storiche differenze tra i diversi ordinamenti
•
Ruolo delle corti nazionali e della Corte di Giustizia Europea
•
Importanza della scelta di giurisdizione e legge applicabili
Giurisdizione: fonti
1. Regolamento
1215/2012
sulla
competenza
giurisdizionale, il riconoscimento e l’esecuzione delle
decisioni in materia civile e commerciale
2. Convenzione di Lugano del 2007 per i rapporti con
Danimarca, Islanda, Norvegia e Svizzera
3. Legge 218/1995 di diritto internazionale privato
Giurisdizione
1. Regolamento 1215/2012
•
Art. 4. Regola generale: domicilio del convenuto,
indipendentemente dalla cittadinanza
•
Art. 25. Regola alternativa: Foro scelto dalle parti
- Forma scritta
- Scelta esclusiva salvo diverso accordo tra le parti
- Accettazione anche tacita se il convenuto si costituisce senza
eccepire
Giurisdizione
Segue: Regolamento 1215/2012
In assenza di scelta (art. 7):
in materia contrattuale, è competente altresì il Giudice del luogo di
esecuzione dell’obbligazione dedotta in giudizio
Tale luogo va inteso, in assenza di diversa convenzione, ex art. 7, n. 1
b):
a) In caso di compravendita di beni luogo di consegna dei beni;
b) In caso prestazione di servizi luogo della prestazione ;
c) Si applica lettera (a) se non applicabile lettera (b).
Giurisdizione – contratto di concessione: i
precedenti della Corte di Giustizia
Caso Corman Collins – Maison du Whisky ( Corte di Giustizia,
19/12/2013)
Lite tra produttore di whisky francese (la Maison de Wisky) e
distributore belga (Corman Collins) sulle conseguenze della
cessazione di un rapporto di concessione.
No contratto scritto; adito Giudice Belga; eccezione carenza
giurisdizione.
Questione di pregiudizialità su interpretazione art. 5 Reg.
44/2001 (oggi art. 7 Reg. 1215/2012):
concessione = compravendita o prestazione servizi?
Segue: I precedenti della Corte di
Giustizia
Segue: Caso Corman Collins – Maison du Whisky
Risposta della Corte di Giustizia
Si ha servizio, se svolgimento attività; si ha vendita se consegna
bene
No nozione comunitaria di concessione; di fatto, la concessione è
un accordo quadro per distribuire, non semplice susseguirsi di
compravendite.
Concessione = distribuzione e promozione = servizio
Giurisdizione al Giudice del luogo in cui avviene la distribuzione
Legge applicabile: fonti
• 19/06/1980:Convenzione di Roma sulla legge applicabile
alle obbligazioni contrattuali
•17/06/2008: Regolamento n. 593 del Parlamento europeo
e del Consiglio sulla legge applicabile alle obbligazioni
contrattuali (Roma I)
•Legge n. 218/1995 (art. 57): i contratti internazionali sono
disciplinati dalla Convenzione di Roma (oggi reg. Roma I)
Legge applicabile: Roma I
Principio di libertà di scelta (art. 3)
La scelta può essere espressa o tacita, ma deve risultare
chiaramente dalle disposizioni del contratto o dalle
circostanze del caso;
Può riferirsi a tutto il contratto, ovvero a una parte di
esso;
La legge scelta disciplina l’interpretazione e l’esecuzione
del contratto (art. 12) nonché l’esistenza, la validità e la
forma (artt. 10 e 11);
Legge applicabile: Roma I
La scelta può essere modificata in qualsiasi momento: è
possibile sottoporre il contratto ad una legge diversa da
quella che lo regolava in precedenza.
ammessa la normativa di uno Stato terzo; no obbligo
legami col territorio
Legge applicabile: Roma I
In mancanza di scelta (art. 4)
Principio generale: residenza abituale della parte che deve
effettuare la prestazione caratteristica del contratto.
Elenco di contratti tipici:
•
•
•
•
se compravendita, il venditore;
se prestazione di servizi, il prestatore di servizi;
se distribuzione, il distributore;
se affiliazione commerciale (franchising),
l’affiliato.
Legge applicabile: Roma I
Legge applicabile in mancanza di scelta (art. 4)
Criterio residuale (vecchia Convenzione di Roma)
(artt. 4.3 e 4.4):
Se non possono essere applicate le regole precedenti, si
applica la legge del paese con cui il contratto presenti il
collegamento più stretto
Limiti nella scelta della legge
applicabile
• Norme di applicazione necessaria
Sono in ogni caso ferme le norme di applicazione
necessaria del foro: quelle cruciali per la salvaguardia
degli interessi pubblici quali la sua organizzazione
politica, sociale ed economica.
• Ordine pubblico del foro
L’applicazione di una legge può essere esclusa se è
manifestamente incompatibile con ordine pubblico del
foro
Clausole contrattuali
-
Scelta della giurisdizione e della legge
applicabile
“The present contract is governed by and
construed in accordance with the law in force
in the Italian Republic and the Parties
irrevocably submit to the jurisdiction of the
Italian Courts, in particular to the Court of
Milan.”
Norme inderogabili secondo la Corte
di Giustizia
• Caso Ingmar GB Ltd – Eaton Leonard Technologies Inc. ( Corte
di Giustizia, 9/11/2000)
Lite tra un agente inglese, attivo in Inghilterra, e il suo
preponente californiano in merito ai diritti spettanti all’agente
per la cessazione di un contratto di agenzia.
Le parti avevano scelto di applicare la legge vigente in California
(che non attribuisce all’agente diritti ad indennità)
Le tutele previste dall’art. 17 della direttiva 86/653/CEE sono
da considerarsi norma inderogabile?
Norme inderogabili secondo la Corte
di Giustizia
Segue: Caso Ingmar GB Ltd – Eaton Leonard Technologies Inc.
-
Art. 19 Direttiva sancisce inderogabilità art 17;
Scopo Direttiva = uniformare condizioni concorrenza e
tutelare libertà di stabilimento ;
quindi
art. 17 sempre applicabile se agente svolge l’attività
nell’UE,
anche se
le parti abbiano scelto la legge di uno Stato terzo e il
preponente sia stabilito in uno Stato terzo
Norme inderogabili e ordinamenti
nazionali: la Giurisdizione
Inderogabilità
Giurisdizione
Germania e Inghilterra:
No giurisdizione Stato extra UE se la relativa legge
non consente di applicare gli artt. 17 e 18 Direttiva
Norme inderogabili e ordinamenti
nazionali
Germania
Corte Suprema 5/9/2012
•
•
•
•
•
Preponente americano
Agente tedesco
Legge applicabile e giurisdizione Virginia
Preponente recede
Agente tedesco reclama indennità e agisce in
Germania
• Preponente americano eccepisce carenza di
giurisdizione
Norme inderogabili e ordinamenti
nazionali
Germania
Corte Suprema 5/9/2012
•
Tre gradi di giudizio:
La clausola di scelta della giurisdizione non si applica se
conduce a una giurisdizione di uno Stato che non riconosce
il ruolo imperativo e inderogabile degli artt. 17 e 18 della
direttiva
•
ciò perché:
artt. 17 e 18 Direttiva = norme imperative
È essenziale per l’Unione Europea che queste norme
non possano essere aggirate per il tramite di clausole
di scelta della legge o della giurisdizione
Norme inderogabili e ordinamenti
nazionali
Inghilterra
Fern vs Intergraph - High Court of Justice, 29/8/2014
•
•
•
•
•
Preponente texano
Agente inglese
Legge applicabile e giurisdizione Texas
Preponente recede
Agente britannico reclama indennità e agisce in
Inghilterra
• Preponente americano eccepisce carenza
giurisdizione
Norme inderogabili e ordinamenti
nazionali
Inghilterra
Fern vs Intergraph - High Court of Justice, 29/8/2014
Giudice inglese rileva che:
in Inghilterra il diritto dell’agente all’indennità nasce
dalla legge(la UK Regulation 1993), non dal contratto;
nel caso di specie, la clausola sulla giurisdizione
riguardava controversie sui diritti nascenti dal
contratto, non sui diritti costituiti per legge (statutory
duty)
la domanda per ottenere l’adempimento agli
statutory duty era estranea alla clausola.
Invito alle parti di argomentare in proposito
Indennità di cessazione: obblighi
europei
Direttiva 86/653/CEE:
- Gli Stati devono prevedere misure per garantire
all’agente un’indennità di cessazione
- Coesistenza del modello francese e del modello tedesco
- Art. 17 2° comma o art. 17 3° comma
Indennità di cessazione e riparazione
del danno
•am
Modello tedesco (art. 17,
par. 2)
• Remunerazione per aver
procurato nuovi clienti o
sviluppato sensibilmente gli
affari
Modello francese (art. 17,
par. 3
• Compensazione del danno
subito per cessazione rapporto
in condizioni che:
a)
privino agente di provvigioni
• ≤ indennità annua calcolata sulla
altrimenti conseguibili; e che
media annuale delle retribuzioni b) non consentano all’agente di
riscosse negli ultimi cinque anni
ammortizzare gli oneri e le
e, se il contratto risale a meno di
spese
cinque anni, sulla media del
periodo in questione.
• no limiti né criteri di
quantificazione
L’indennità di cessazione
nell’ordinamento francese
•Art. L 134 - 12 : in caso di cessazione delle
relazioni con il preponente, l’agente commerciale
ha diritto a una indennità compensativa in
riparazione del pregiudizio subito.
•Art. L 134 – 16 : inderogabilità dell’art. L 134 – 12
Criteri giurisprudenziali
nell’ordinamento francese
• non occorre prova apporto nuova clientela;
• indennità compensa per la perdita delle provvigioni
conseguibili in caso di prosecuzione del rapporto;
• doppio della provvigione annua media degli ultimi
due/tre anni o somma delle provvigioni percepite negli
ultimi due anni;
• usi commerciali nel settore ;
• durata del rapporto contrattuale;
• indennità più elevata se il pregiudizio è maggiore;
• nullità delle clausole contrattuali che predeterminino
l’ammontare dell’indennità di cessazione.
Il modello britannico
Commercial Agent Regulations n. 3053/1993
La scelta tra indennizzo e risarcimento è rimessa alle
parti
Nel silenzio delle parti, si applica il modello francese
Modalità di calcolo dell’indennità di
cessazione: Francia e UK a confronto
Caso Lonsdale vs Howard & Hallam Limited
House of Lords, UK, 17/05/2007
Per cosa l’agente ha diritto ad essere
compensato?
Ricorrendo alla giurisprudenza francese, l’agente ha
diritto ad essere compensato per ciò che perde
venendo privato del rapporto di agenzia
Modalità di calcolo dell’indennità di
cessazione: Francia e UK a confronto
Caso Lonsdale vs Howard & Hallam Limited, House of
Lords, UK, 17/05/2007
Come quantificare la perdita?
• sulla base delle aspettative di guadagno conseguibile dalla
prosecuzione del contratto di agenzia; quindi
• in misura pari al valore proprio di quel contratto di agenzia ciò
che sarebbe stato pagato se il contratto fosse stato venduto sul
mercato nelle condizioni date
• necessità di una stima con perizia, di volta in volta, per stabilire il
valore del contratto se fosse proseguito
Compensazione pregiudizio:
differenze Francia- UK
FRANCIA
GRAN BRETAGNA
Il doppio della media della
commissione annua degli ultimi
2/3 anni
valore del contratto di agenzia
nel momento dato, se fosse
proseguito, da accertarsi di volta
in volta, con perizia
Clausole contrattuali
- Scelta tra indennizzo e risarcimento del
danno
“With reference to article 17 of "The
Commercial Agents Regulations of 1993", the
Parties agree to opt for the indemnity system
provided for by paragraphs (3) to (5) of
Regulation 17, rather than the compensation
system provided for by paragraphs (6) and (7).”