2. Formule di atti giudiziari

Transcript

2.
Formule di atti giudiziari
Giuliano Scarselli, Giuseppe Camardi
2.1
Formule utilizzabili per promuovere l’azione revocatoria
ordinaria ex art. 2901 c.c.
Revocatoria di donazione successiva al sorgere del credito
TRIBUNALE DI ....
ATTO DI CITAZIONE
Il Sig. ...., nato a ...., il ...., residente in ...., via ...., n. .... e domiciliato in ...., via ...., n. ...., presso
lo studio dell’Avv. .... che lo rappresenta e difende per procura stesa in calce al presente atto (oppure)
a margine del presente atto
PREMESSO
— che è creditore di .... della somma di € .... in forza di ....;
— che il suo debitore ha donato, in data successiva al sorgere del credito, al Sig. .... l’appartamento
sito a ...., via ...., n. ...., con atto stipulato in data ...., ai rogiti del Notaio Dott. .... del Collegio
Notarile di .... sottraendolo alla garanzia del credito;
— che tale appartamento era l’unico bene che il suo debitore aveva in proprietà;
— che questi ha compiuto tale atto nella consapevolezza di recare pregiudizio all’esponente, ed in
particolare ciò emerge dalla circostanza che…..(esporre le ragioni per le quali si ritiene che il
debitore avesse conoscenza del pregiudizio che tale atto arrecava alle ragioni del creditore);
— che intende agire per far dichiarare inefficace nei suoi confronti il predetto atto di donazione per
potersi soddisfare esecutivamente sul predetto appartamento;
tutto ciò premesso
CITA
il Sig. ...., residente in ...., via ...., n. ...., e il Sig. ...., residente in ...., via ...., n. ...., a comparire innanzi
al Tribunale di ...., nell’udienza del ...., ore di rito, dinanzi al Giudice Istruttore che sarà designato ai sensi
dell’art. 168-bis c.p.c., con l’invito a costituirsi nel termine di almeno venti giorni prima della suddetta
udienza ai sensi e nelle forme stabilite dall’art. 166 c.p.c., con l’avvertimento che la costituzione oltre il
suddetto termine implica le decadenze di cui all’art. 167 c.p.c. e che, in difetto di costituzione, si
procederà in loro contumacia, per sentir accogliere le seguenti conclusioni:
Voglia l’Ill. mo Tribunale di ....:
— dichiarare inefficace nei confronti della parte attrice il pr edetto atto di donazione, e
precisamente……(indicare gli estremi dell’atto da revocare),
LA REVOCATORIA ORDINARIA E FALLIMENTARE
— con vittoria di spese, diritti ed onorari del presente giudizio oltre IVA a CPA come per legge.
In via istruttoria chiede ammettersi prova testimoniale sui seguenti capitoli: ....
1)
2)
3)
Indica a testi i Sigg. ....
1)
2)
Offre in comunicazione e deposita in Cancelleria:
copia dell’atto di donazione,
certificato catastale,
atto notorio ....
.... lì ....
(Avv. ....)
(PROCURA ALLE LITI)
(RELAZIONE DI NOTIFICAZIONE)
Revocatoria di donazione anteriore al sorgere del credito
TRIBUNALE DI ....
ATTO DI CITAZIONE
PREMESSO
— che il suo debitore ha donato, in data anteriore al sorgere del credito, al Sig. .... l’appartamento
sito a ...., via ...., n. ...., con atto stipulato in data ...., ai rogiti del Notaio Dott. .... del Collegio
Notarile di .... sottraendolo alla garanzia del credito;
— che tale appartamento era l’unico bene che il suo debitore aveva in proprietà;
— che, ai sensi dell’art. 2901 n. 1 c.c., la donazione era dolosamente preordinata a pregiudicare le
ragioni creditorie di parte attrice, e ciò può agevolmente essere asserito in quanto …..(esporre le
ragioni per le quali si ritiene che il debitore abbia con dolo preordinato la donazione per pregiudicare il credito fatto valere in giudizio dall’attore);
— che pertanto l’attore intende agire per far dichiarare inefficace nei suoi confronti il predetto atto di
donazione per potersi soddisfare esecutivamente sull’appartamento sopra descritto;
60
2. FORMULE DI ATTI GIUDIZIARI
tutto ciò premesso e ritenuto
CITA
il Sig. ...., residente in ...., via ...., n. ...., e il Sig. ...., residente in ...., via ...., n. ...., a comparire
innanzi al Tribunale di ...., nell’udienza del ...., ore di rito, dinanzi al Giudice Istruttore che sarà
designato ai sensi dell’art. 168-bis c.p.c., con l’invito a costituirsi nel termine di almeno venti giorni
prima della suddetta udienza ai sensi e nelle forme stabilite dall’art. 166 c.p.c., con l’avvertimento che
la costituzione oltre il suddetto termine implica le decadenze di cui all’art. 167 c.p.c. e che, in difetto
di costituzione, si procederà in loro contumacia, per sentir accogliere le seguenti conclusioni:
— dichiarare inefficace nei confronti della parte attrice il pr edetto atto di donazione, e
1)
2)
3)
1)
2)
— copia dell’atto di donazione,
— certificato catastale,
— atto notorio ....
.... lì ....
(Avv. ....)
(PROCURA ALLE LITI)
Revocatoria di atto di costituzione di garanzie reali
TRIBUNALE DI ....
ATTO DI CITAZIONE
61
PREMESSO
— che la convenuta debitrice ha volontariamente concesso, su appartamento di sua proprietà, sito a
...., via ...., n. ...., al sig…………………ipoteca volontaria ai sensi dell’art. 2821 c.c. con atto
stipulato in data ...., ai rogiti del Notaio Dott. .... del Collegio Notarile di .... per l’importo di Ä…..e
iscritto presso la conservatoria dei registri immobiliari tale ipoteca in data……. al n….
— che tale iscrizione ipotecaria, avvenuta in data successiva al sorgere del credito, anche per l’ammontare della somma e per la circostanza che è stata iscritta sull’unico bene di proprietà del
debitore, è in grado di pregiudicare le ragioni di credito della parte attrice;
— che la concessione dell’ipoteca è stata posta in essere al solo scopo di recare pregiudizio all’esponente, ed in particolare ciò emerge dalla circostanza che…..(esporre le ragioni per le quali si ritiene
che il debitore avesse conoscenza del pregiudizio che tale atto arrecava alle ragioni del creditore);
— che pertanto l’attore intende agire per far dichiarare inefficace nei suoi confronti il predetto atto di
concessione volontaria di ipoteca per potersi soddisfare esecutivamente sul bene sopra descritto
senza privilegi in grado di pregiudicare le sue aspettative creditorie;
tutto ciò premesso
CITA
dell’art. 168-bis c.p.c., con l’invito a costituirsi nel termine di almeno venti giorni prima della suddetta
udienza ai sensi e nelle forme stabilite dall’art. 166 c.p.c., con l’avvertimento che la costituzione oltre il
suddetto termine implica le decadenze di cui all’art. 167 c.p.c. e che, in difetto di costituzione, si
— dichiarare inefficace nei confronti della parte attrice il predetto atto di concessione volontaria
dell’ipoteca, e precisamente……(indicare gli estremi dell’atto da revocare),
1)
2)
3)
1)
2)
copia dell’atto di concessione dell’ipoteca,
.... lì ....
(Avv. ....)
(PROCURA ALLE LITI)
62
Revocatoria di atto di costituzione di fondo patrimoniale
TRIBUNALE DI ....
ATTO DI CITAZIONE
PREMESSO
— che il debitore qui convenuto ha costituito, in data successiva al sorgere del credito, con il coniuge
.... fondo patrimoniale ai sensi dell’art. 167 c.c., con atto stipulato in data ...., ai rogiti del Notaio
Dott. .... del Collegio Notarile di ....
— che in tale fondo patrimoniale i coniugi……….hanno destinato gli unici beni immobili di loro
proprietà, e precisamente……………………;
— che la costituzione di tale fondo appare posto in essere al solo scopo di recare pregiudizio ai creditori
e di sottrarsi alla garanzia patrimoniale e non a quello di far fronte ai bisogni della famiglia;
— che inoltre tale atto appare indiscutibilmente compiuto nella consapevolezza di porre in essere tale
pregiudizio, ed in particolare ciò emerge dalla circostanza che…..(esporre le ragioni per le quali
si ritiene che il debitore avesse conoscenza del pregiudizio che tale atto arrecava alle ragioni del
creditore);
— che pertanto la parte qui attrice intende agire per far dichiarare inefficace nei suoi confronti il
predetto atto di costituzione di fondo patrimoniale per potersi soddisfare esecutivamente sugli appartamenti di proprietà del debitore;
CITA
dell’art. 168-bis cod. proc. civ., con l’invito a costituirsi nel termine di almeno venti giorni prima della
suddetta udienza ai sensi e nelle forme stabilite dall’art. 166 c.p.c., con l’avvertimento che la costituzione
oltre il suddetto termine implica le decadenze di cui all’art. 167 c.p.c. e che, in difetto di costituzione, si
— dichiarare inefficace nei confronti della parte attrice il predetto atto di costituzione di fondo patrimoniale, e precisamente……(indicare gli estremi dell’atto da revocare),
1)
2)
3)
63
1)
2)
copia dell’atto di costituzione fondo patrimoniale,
.... lì ....
(Avv. ....)
(PROCURA ALLE LITI)
Revocatoria di conferimento di beni in società
TRIBUNALE DI ....
ATTO DI CITAZIONE
PREMESSO
— che il debitore qui convenuto ha conferito nella società di capitali………….., e in data successiva
al sorgere del credito, l’appartamento sito a ...., via ...., n. ...., il tutto con atto stipulato in data
...., ai rogiti del Notaio Dott. .... del Collegio Notarile di ....;
— che tale appartamento era l’unico bene che il debitore aveva in proprietà;
— che il conferimento di tale bene all’interno di una società di capitali costituisce atto di disposizione
del patrimonio con pregiudizio dei creditori poiché, per giurisprudenza pacifica, trasforma un bene
patrimoniale certo in capitale di rischio, con conseguente possibilità del creditore di agire con
azione revocatoria ordinaria;
— che in ogni caso il debitore qui convenuto ha compiuto tale atto nella piena consapevolezza di
recare pregiudizio all’esponente, ed in particolare ciò emerge dalla circostanza che…..(esporre le
ragioni per le quali si ritiene che il debitore avesse conoscenza del pregiudizio che tale atto
arrecava alle ragioni del creditore);
— che intende agire per far dichiarare inefficace nei suoi confronti il predetto atto di conferimento per
potersi soddisfare esecutivamente sul bene sopra descritto;
tutto ciò premesso
CITA
il Sig. ...., residente in ...., via ...., n. ...., e la società ...., in persona del legale rappresentante pro
tempore, con sede in ...., via ...., n. ...., a comparire innanzi al Tribunale di ...., nell’udienza del ....,
ore di rito, dinanzi al Giudice Istruttore che sarà designato ai sensi dell’art. 168-bis c.p.c., con l’invito
64
a costituirsi nel termine di almeno venti giorni prima della suddetta udienza ai sensi e nelle forme
stabilite dall’art. 166 c.p.c., con l’avvertimento che la costituzione oltre il suddetto termine implica le
decadenze di cui all’art. 167 c.p.c. e che, in difetto di costituzione, si procederà in loro contumacia,
per sentir accogliere le seguenti conclusioni:
— dichiarare inefficace nei confronti della parte attrice il predetto atto di conferimento di bene in
società di capitali, e precisamente……(indicare gli estremi dell’atto da revocare),
1)
2)
3)
1)
2)
copia dell’atto di conferimento,
.... lì ....
(Avv. ....)
(PROCURA ALLE LITI)
Revocatoria ordinaria in ambito fallimentare
TRIBUNALE DI ....
ATTO DI CITAZIONE
La curatela del fallimento….., in persona del curatore……………….rappresentata e difesa in questo
giudizio dall’avv………………. e domiciliata in ...., via ...., n. ...., presso lo studio dello stesso, che lo
rappresenta e difende per procura stesa in calce al presente atto (oppure a margine del presente atto)
e da decreto di nomina ed autorizzazione alla lite da parte dell’Ill.mo Giudice delegato dr……., come
da provvedimento che si produce
PREMESSO
— che la società fallita, in data anteriore al fallimento, e precisamente in data………ha concesso alla
banca……………..pegno sulle seguenti somme di denaro, per un importo complessivo di € ....;
— che la concessione di tale pegno, privo di giustificazioni reali e relativo a debiti della società nècerti
nèscaduti, ha costituito atto posto in essere con pregiudizio dei, e solo a favore di tale banca, per
altro in violazione del principio di par conditio creditorum ,
— che in ogni caso l’operazione posta in essere è stata realizzata nella piena consapevolezza di
recare pregiudizio ai creditori, ed in particolare ciò emerge dalla circostanza che…..(esporre le
65
ragioni per le quali si ritiene che la società e la banca avessero conoscenza del pregiudizio che tale
atto arrecava alle ragioni degli altri creditori);
— che pertanto la curatela attrice intende agire per far dichiarare inefficace nei suoi confronti il
predetto atto di conferimento di pegno per recuperare la somma corrispondente nell’interessa della
massa;
CITA
La Banca...., in persona del legale rappresentante pro tempore, con sede in ...., via ...., n. ...., a
comparire innanzi al Tribunale di ...., nell’udienza del ...., ore di rito, dinanzi al Giudice Istruttore
che sarà designato ai sensi dell’art. 168-bis c.p.c., con l’invito a costituirsi nel termine di almeno venti
giorni prima della suddetta udienza ai sensi e nelle forme stabilite dall’art. 166 c.p.c., con l’avvertimento che la costituzione oltre il suddetto termine implica le decadenze di cui all’art. 167 cod. proc.
civ. e che, in difetto di costituzione, si procederà in sua contumacia, per sentir accogliere le seguenti
conclusioni:
— dichiarare inefficace nei confronti della curatela attrice il predetto atto di conferimento di pegno e
1)
2)
3)
1)
2)
copia dell’atto di conferimento di pegno,
.... lì ....
(Avv. ....)
(PROCURA ALLE LITI)
66
Formula per agire esecutivamente contro il terzo proprietario dell’immobile il cui contratto di vendita è stato revocato a seguito di azione revocatoria - Art. 603 c.p.c. 1
ATTO DI PRECETTO
Il Sig. ...., elettivamente domiciliato in ...., via ...., n. ...., presso lo studio dell’Avv. .... che lo rappresenta e difende per procura stesa in calce al presente atto (oppure) a margine del presente atto
PREMESSO
— che il creditore precettante vanta un credito di € .... nei confronti di .... e tale credito è fondato
su titolo esecutivo rappresentato da…………..(descrizione del titolo esecutivo per il quale si procede);
— che al contrario il debitore, per sottrarsi all’adempimento dell’obbligazione, ha donato (oppure
costituito fondo patrimoniale, oppure concesso ipoteca, oppure conferito beni in società, ecc….. a
seconda del caso) a...., il seguente immobile ....;
— che tale atto è stato dal qui precettante impugnato con azione revocatoria dinanzi al tribunale
di……….., e quindi da codesto Tribunale revocato con sentenza del ....n. ...., notificata in
data……….ed oggi passata in cosa giudicata e divenuta definitiva;
— che il debitore nel frattempo non ha provveduto a pagare il debito in questione;
— che, per il recupero del proprio credito, il precettante intende agire forzatamente, se necessario,
anche contro il terzo proprietario, pignorando il predetto immobile, in quanto inefficace nei suoi
confronti l’atto sopra descritto e revocato dal Tribunale di………..;
tutto ciò premesso e ritenuto, il precettante, come sopra meglio identificato
INTIMA
al Sig. ...., residente in ...., via ...., n. ...., di pagare, nel termine di dieci giorni dalla notificazione del
presente atto, la somma di € ...., (oltre le normali voci di spesa che seguono negli atti di precetto)………..
con l’avvertimento che, in mancanza, si procederà ad esecuzione forzata anche contro il terzo proprietario dell’immobile sopra descritto Sig. ...., al quale viene notificata contemporaneamente copia del
titolo esecutivo sopra indicato e del presente precetto.
.... lì ....
(Avv. ....)
(Procura alle liti, se necessaria)
(La relazione di notificazione da utilizzare è quella per la contemporanea notifica del titolo esecutivo
e del precetto, integrata in modo che la notifica avvenga non solo al debitore, ma anche al terzo
proprietario).
1 LUIGI MATTEO BONAVOLONTÁ, Formulario della Tutela dei diritti, Milano, 2002, 442.
67
Indice generale
1.
L’azione revocatoria ordinaria
(Giuliano Scarselli, Giuseppe Camardi)
1.1
1.2
1.3
1.4
1.5
1.6
1.7
1.8
1.9
1.10
1.11
1.12
1.13
1.14
1.15
1.16
1.17
1.18
1.19
1.20
1.21
1.22
1.22
Funzione e natura dell’azione revocatoria ordinaria ..................... Pag.
Presupposti dell’azione .................................................................... »
Segue: Esistenza di un diritto di credito ...................................... »
Segue: Gli atti di disposizione del debitore colpiti dall’inefficacia »
Segue: Atto di costituzione di garanzie reali (pegno, ipoteca) .. »
Segue: Conferimento di beni in società ........................................ »
Segue: Atto di divisione della cosa comune ................................. »
Segue: Contratto di transazione .................................................... »
Segue: La revocatoria ordinaria contro il negozio costitutivo del
fondo patrimoniale ........................................................................... »
Segue: Atti di rinuncia (o abdicativi) ............................................ »
Segue: Revoca del contratto preliminare ..................................... »
Segue: Il pagamento di un debito scaduto ................................... »
Segue: La c.d. datio in solutum .................................................... »
Segue: Doppia alienazione immobiliare e azione revocatoria .... »
Segue: Revocatoria a tutela di un credito litigioso ..................... »
Segue: Eventus damni .................................................................... »
Segue: Consilium fraudis .............................................................. »
Azione revocatoria ed azione di simulazione ................................ »
Aspetti processuali e sostanziali dell’azione revocatoria ordinaria
»
Gli effetti della revoca nei confronti delle parti e dei terzi ....... »
La responsabilità del terzo acquirente ......................................... »
La revocatoria ordinaria in sede fallimentare ............................. »
La prescrizione dell’azione revocatoria ordinaria ........................ »
9
12
12
14
15
16
17
18
18
22
24
27
29
29
30
31
35
39
40
44
46
48
56
INDICE GENERALE
2.
Formule di atti giudiziari
(Giuliano Scarselli, Giuseppe Camardi)
2.1
Formule utilizzabili per promuovere l’azione revocatoria ordinaria ex art. 2901 c.c. ...................................................................... Pag. 59
3.
Le nuove revocatorie fallimentari
(Mariacarla Giorgetti, Federico Clemente)
3.1
3.2
3.3
3.3.1
Le modifiche normative ..................................................................
Il periodo temporale rilevante, la prescrizione e la decadenza .
Le esenzioni ......................................................................................
I pagamenti di beni e servizi effettuati nell’esercizio dell’attività
d’impresa nei termini d’uso ............................................................
3.3.2 Le rimesse effettuate su un conto corrente bancario, purché non
abbiamo ridotto in maniera consistente e durevole l’esposizione
debitoria del fallito nei confronti della banca ...............................
3.3.3 Le vendite a giusto prezzo d’immobili ad uso abitativo, destinati
a costituire l’abitazione principale dell’acquirente o dei suoi parenti e affini entro il terzo grado ..................................................
3.3.3.1 Il d.lgs. 122/2005 (Disposizioni per la tutela dei diritti patrimoniali degli acquirenti degli immobili da costruire) .......................
3.3.3.2 L’art. 2645-bis c.c..............................................................................
3.3.4 Gli atti, i pagamenti e le garanzie concesse su beni del debitore
purché posti in essere in esecuzione di un piano che appaia idoneo a consentire il risanamento dell’esposizione debitoria dell’impresa e ad assicurare il riequilibrio della sua situazione finanziaria e la cui ragionevolezza sia attestata ai sensi dell’art.
2501-bis, quarto comma, c.c. ...........................................................
3.3.5 Gli atti, i pagamenti e le garanzie posti in essere in esecuzione
del concordato preventivo (dell’amministrazione controllata), e
dell’accordo omologato ai sensi dell’art. 182-bis ..........................
3.3.6 I pagamenti dei corrispettivi per prestazioni di lavoro effettuate
da dipendenti ed altri collaboratori, anche non subordinati, del
fallito ..................................................................................................
3.3.7 I pagamenti di debiti liquidi ed esigibili eseguiti alla scadenza
per ottenere la prestazione di servizi strumentali all’accesso alle
procedure concorsuali di (amministrazione controllata e) concordato preventivo ................................................................................
3.4
Gli effetti della revocatoria .............................................................
6
»
»
»
69
71
74
»
76
»
80
»
80
»
»
83
91
»
92
»
94
»
95
»
»
96
98
INDICE GENERALE
4.
Gli aspetti giudiziali della revocatoria
(Mariacarla Giorgetti)
4.1
4.2
4.3
4.4
L’atto di citazione in revocatoria fallimentare ............................. Pag. 101
La prescrizione ................................................................................. » 107
L’istruzione probatoria: prova dell’elemento oggettivo soggettivo e oggettivo della domanda revocatoria ................................... » 110
La natura della sentenza di revoca che decide sulla revocatoria » 128
5.
I contratti bancari e la revocatoria
(Federico Clemente)
5.1
Premessa ...........................................................................................
»
133
»
»
»
»
»
»
»
»
»
»
133
139
146
149
152
153
155
156
158
158
»
»
160
161
»
»
»
»
»
»
165
167
169
173
175
180
Sezione I
I contratti
5.2
5.3
5.4
5.5
5.6
5.6.1
5.6.2
5.6.3
5.6.4
5.6.5
Il conto corrente ..............................................................................
L’apertura di credito ........................................................................
L’anticipazione bancaria ..................................................................
Lo sconto ...........................................................................................
Collocazione contrattuale delle più ricorrenti operazioni bancarie
Il castelletto ......................................................................................
L’anticipazione salvo buon fine su ricevute bancarie ..................
L’anticipazione su fatture ................................................................
La cessione del credito ....................................................................
Le anticipazioni su crediti e sconto ...............................................
Sezione II
Le interpretazioni ante-riforma
5.7
5.8
5.9
5.10
5.11
5.12
5.13
5.14
La revocatoria delle rimesse su conto corrente ante-riforma ...
Gli sviluppi dottrinali e giurisprudenziali .....................................
Una possibile evoluzione del modello interpretativo vigente anteriforma ...............................................................................................
Saldo contabile, per valuta, disponibile .........................................
La determinazione dello scoperto di conto corrente...................
Le operazioni bilanciate ..................................................................
La determinazione del fido .............................................................
La revoca su conto corrente e la revoca sul conto anticipi .......
7
INDICE GENERALE
5.15
5.16
5.17
5.18
5.19
Il fido mobile .................................................................................... Pag. 181
Gli insoluti ......................................................................................... » 183
Gli addebiti di spese sul conto ....................................................... » 184
Il saldo infragiornaliero e il saldo di fine giornata ...................... » 184
Il servizio “Pagobancomat” e la carta di credito ........................ » 187
Sezione III
La nuova disciplina
5.20
5.21
5.22
5.23
5.23.1
Premessa ...........................................................................................
La irrevocabilità delle rimesse .......................................................
La limitazione di cui all’art. 70 l.f. .................................................
Prospettive di applicazione .............................................................
Un esempio pratico ..........................................................................
»
»
»
»
»
189
189
198
201
203
Appendice ......................................................................................................
»
211
8

2. Formule di atti giudiziari

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