I nuovi utilizzi della fiduciaria
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I nuovi utilizzi della fiduciaria
S.A.F. SCUOLA DI ALTA FORMAZIONE LUIGI MARTINO Mandato fiduciario, contratto di fiducia e affidamento fiduciario I nuovi utilizzi della fiduciaria “Gestione dei patti parasociali, attività di Trustee, mandato di amministrazione senza intestazione” Andrea Tavecchio 15 Novembre 2011 - Sala delle Colonne della Banca Popolare di Milano Premessa Oltre all’attività tradizionale di intestazione quote, la Fiduciaria può svolgere in modo professionale anche le seguenti attività: • • • • • • • • Attività di trustee Monitoraggio e sostituto d’imposta Gestione di patti parasociali Piani di stock option per manager Escrow account Consolidato fiscale tra patrimoni affidati a diversi gestori Revisione portafogli e reporting … 2 S.A.F.- SCUOLA DI ALTA FORMAZIONE LUIGI MARTINO S.A.F. SCUOLA DI ALTA FORMAZIONE LUIGI MARTINO La fiduciaria e il ruolo del trustee (solo quello?) Schema classico del Trust Trust Guardiani (Protectors) Figure indipendenti titolari di poteri di controllo dei beni in Trust e dell’operatività del Trustee. Disponente (Settlor) E’ colui che si priva della titolarità dei beni assegnandola al Trustee con il vincolo del Trust. Trustee I beni sono intestati al Trust nel nome del Trustee, che li gestisce come patrimonio separato, amministrando i beni ed i redditi a vantaggio dei beneficiari. (Deed of trust , letter of whishes) Beneficiari Sono individui o gruppi designate che beneficiano dei beni in Trust. Beni in Trust 4 S.A.F.- SCUOLA DI ALTA FORMAZIONE LUIGI MARTINO I possibili ruoli della fiduciaria Trustee Co-trustee Guardiano Esecutore delle distribuzioni ai beneficiari (sostituto d’imposta?) 5 S.A.F.- SCUOLA DI ALTA FORMAZIONE LUIGI MARTINO La Fiduciaria come trustee / co-trustee Alcune legislazioni estere prevedono requisiti ad hoc per la funzione di trustee; in Italia occorre tener conto di: • Regole deontologiche per i professionisti • Codici di condotta (cfr “Il Trust. Best Practices” dell’AIPB 2008) • Regole comportamentali società fiduciarie (Circ COM_SEZ n. 4_2005_003) La Fiduciaria mette a disposizione le proprie competenze per svolgere in modo professionale il ruolo di trustee: • • • • • • • Istituzione e aggiornamento del Libro degli eventi Conservazione documentazione Contabilizzazione delle operazioni (capitale e reddito) Obbligazione di rendiconto annuale Compilazione dichiarazione dei redditi – Modello UNICO Enti non comm. Compilazione eventuale Modello RW in caso di attività all’estero Predisposizione di reportistica periodica su attività mobiliari e/o immobiliari 6 S.A.F.- SCUOLA DI ALTA FORMAZIONE LUIGI MARTINO La Fiduciaria come Trustee: il deed of Trust Gli aspetti fondamentali sono due: • Evitare azzardi di tipo fiscale e manovre contro la legge (es. violazione legittima) • Capire bene – anche confrontandosi con professionisti esteri – i profili e le criticità dei deed of trust, in particolare la legge regolatrice prescelta Esempio: Trust istituito con legge di Jersey • Disponente: soggetto residente che intende trasferirsi negli Stati Uniti • Consulenti americani consigliano di istituire un Trust in Italia adottando legge regolatrice di Jersey • Trustee: viene nominata una fiduciaria italiana che verifica adeguatezza del trust deed rispetto a esigenze italiane • Istituzione del Trust presso notaio italiano • Deposito del Trust deed presso Tribunale di Jersey (in caso di silenzio assenso, viene sancita la conformità alla Legge locale) 7 S.A.F.- SCUOLA DI ALTA FORMAZIONE LUIGI MARTINO Fiduciaria come trustee: un esempio Il caso: un uomo con problemi di separazione in atto, ha una partecipazione qualificata in holding estera, che deve distribuire un importante dividendo Impossibilità di optare per regime amministrato (regime dichiarativo con aliquota marginale) Decisione di trasformare mandato fiduciario in rapporto di trustee, con istituzione di Trust discrezionale e irrevocabile, a favore dei figli del disponente Apporto delle azioni al Trust mediante atto notarile soggetto a imposta in misura fissa / proporzionale Girata azionaria nel Paese estero mediante recepimento dell’atto notarile 8 S.A.F.- SCUOLA DI ALTA FORMAZIONE LUIGI MARTINO S.A.F. SCUOLA DI ALTA FORMAZIONE LUIGI MARTINO Amministrazione senza intestazione Premessa: schema tradizionale ed evoluzione L’intestazione fiduciaria di un portafoglio di titoli finanziari (compatibili con regime “risparmio amministrato”), con subdeposito presso banca estera, esonera il fiduciario da: • adempimenti di monitoraggio valutario (Modello RW) • Calcolo e versamento imposte Possibilità di affidare alla fiduciaria più portafogli consolidando fiscalmente i risultati Amministrazione senza intestazione: evoluzione recente del regime di intestazione fiduciaria Primi utilizzi nel corso dello scudo-ter per “rimpatrio giuridico” di beni immobili e partecipazioni immobiliari (es. appartamenti svizzeri, SCI monegasche, etc.) con problemi di intestazione 10 S.A.F.- SCUOLA DI ALTA FORMAZIONE LUIGI MARTINO Amministrazione senza intestazione – RM 61 La RM 61/E del 31.05.2011 ha confermato la possibilità di ricorrere all’amministrazione fiduciaria senza intestazione anche al di fuori dello scudo fiscale, estendendo il campo di applicazione anche ad attività di tipo finanziario Possibili utilizzi mantenendo l’intestazione dei beni: • Beni immobili / Partecipazioni qualificate: esonero RW • Titoli / partecipazioni non qualificate: esonero RW + sostituto d’imposta L’ipotesi indicata dalla RM 61/E presenta alcune difficoltà operative per ipotesi di dossier titoli 11 S.A.F.- SCUOLA DI ALTA FORMAZIONE LUIGI MARTINO Istanza di consulenza giuridica Assofiduciaria Assofiduciaria ha presentato a fine settembre istanza di consulenza giuridica proponendo la seguente ipotesi di Relazione contrattuale cliente / banca: • Dossier titoli intestato al cliente • Conto corrente intestato alla Fiduciaria Esercizio opzione “risparmio amministrato” (“gestito” non possibile fuori dallo scudo fiscale) Incarico irrevocabile alla banca: • Regolare tutte le operazioni sul conto liquidità (sia incasso proventi, sia investimenti e disinvestimenti) • Trasmettere alla fiduciaria i flussi del dossier titoli e del conto liquidità • Eseguire le disposizioni della fiduciaria per gli adempimenti fiscali, anche disinvestendo titoli, ove la provvista non sia sufficiente • Limitazione disponibilità (apporti o prelievi) di titoli e denaro 12 S.A.F.- SCUOLA DI ALTA FORMAZIONE LUIGI MARTINO Istanza di consulenza giuridica Assofiduciaria Prime impressioni: • Utile in caso di attività “statica” (immobili, partecipazioni qualificate, fondi acquistati per investimento di medio/lungo periodo) e per consentire al cliente di dare disposizioni dirette bypassando la fiduciaria • Poco adatto per gestioni dinamiche (estremamente complesso e macchinoso, con costi di gestione maggiori rispetto ad intestazione classica) Conclusione: attendiamo risposta dell’Agenzia delle Entrate per vedere se conferma impostazione Assofiduciaria e se ci saranno nuove aperture/limitazioni 13 S.A.F.- SCUOLA DI ALTA FORMAZIONE LUIGI MARTINO Amministrazione senza intestazione: un esempio Acquisto di immobile in Francia mediante costituzione di una SCI (Société civile immobilière) Incarico di amministrazione alla Fiduciaria avente ad oggetto: • • • • • Atti di acquisto e vendita Esercizio diritti di voto e altri diritti patrimoniali Pagamento spese ed incasso di eventuali affitti Finanziamento soci Qualsiasi atto giuridico di amministrazione La Fiduciaria adempie gli obblighi di monitoraggio valutario: il contribuente è esonerato dalla presentazione del modello RW La Fiduciaria non opera da sostituto d’imposta e il contribuente presenta – se affittata – Dichiarazione Redditi 14 S.A.F.- SCUOLA DI ALTA FORMAZIONE LUIGI MARTINO Amministrazione senza intestazione: un esempio Sottoscrizione OICVM estero non collocato in Italia Incarico di amministrazione alla Fiduciaria con opzione per regime amministrato, avente ad oggetto: • Sottoscrizione quote • Esercizio diritti patrimoniali • Incasso eventuali proventi La Fiduciaria adempie gli obblighi di monitoraggio valutario: il contribuente è esonerato dalla presentazione del modello RW Se fondo OICVM armonizzato o OICVM non armonizzato ma emesso in Paese UE (+ Norvegia) e vigilato, la Fiduciaria opera da sostituto d’imposta e il contribuente è esonerato da presentazione Dichiarazione Redditi 15 S.A.F.- SCUOLA DI ALTA FORMAZIONE LUIGI MARTINO S.A.F. SCUOLA DI ALTA FORMAZIONE LUIGI MARTINO Patti parasociali, piani di stock option ed escrow account Patti parasociali Sono regolati dagli artt. 2341-bis e 2341-ter del Codice civile e dagli artt. 122-124 del TUF. Si definisce “patto parasociale” qualsiasi convenzione collaterale all’atto costitutivo con cui si regolino, tra soci, in maniera o derogativa o integrativa, rapporti ed obblighi derivanti dal contratto sociale e dal tipo di società prescelto • • • • • • Sindacati di voto Sindacati di blocco Patto per esercizio influenza dominante Patto preventiva consultazione Patto relativo a distribuzione di utili e perdite Patti relativi alle cariche sociali Durata limitata e diritto di recesso 17 S.A.F.- SCUOLA DI ALTA FORMAZIONE LUIGI MARTINO Limiti dei patti parasociali di voto Efficacia obbligatoria soltanto fra le parti, alle quali spetta per l'inadempimento subìto solo il risarcimento del danno I soci aderenti al patto conservano, comunque, la libertà di voto in assemblea senza alcun effetto sulla validità della deliberazione assunta dall'assemblea Tempi necessari per l'intervento giudiziario in ritardo rispetto al tempo di assunzione della deliberazione assembleare In presenza di queste difficoltà, la pratica ha escogitato come strumento alternativo l'intestazione fiduciaria delle azioni sindacate ad un soggetto, persona fisica o giuridica, alla quale si impone col patto fiduciario di votare nelle assemblee in conformità delle disposizioni che la direzione del patto di volta in volta comunicherà 18 S.A.F.- SCUOLA DI ALTA FORMAZIONE LUIGI MARTINO Tribunale Genova Sentenza 08-07-2004 Alcuni soci, che detenevano - direttamente o tramite intestazione fiduciaria il 53% del capitale sociale di una società a responsabilità limitata, stipularono un patto parasociale contenente vincoli di blocco e di voto. Il patto conteneva anche una disposizione per le società fiduciarie coinvolte di provvedere direttamente agli adempimenti necessari per il rispetto della convenzione. Uno dei soci aderenti agli accordi comunicò la sua volontà di alienare parte della quota detenuta. Gli altri partecipanti al patto richiesero quindi all'autorità giudiziaria, in via di urgenza, di ritenere comunque inefficace l'eventuale cessione - anche in violazione di una clausola di prelazione inserita nello statuto - e di ordinare alla fiduciaria a cui detta partecipazione era intestata di votare in assemblea conformemente a quanto deliberato nella riunione di sindacato medio tempore convocata. Entrambe le domande sono state accolte dal Giudice adito. 19 S.A.F.- SCUOLA DI ALTA FORMAZIONE LUIGI MARTINO Esempio: rapporti con soci di minoranza Socio unico cede ai manager partecipazioni di minoranza come incentivo ma desidera coprirsi dal rischio di disaccordi futuri La cessione è fatta tramite intestazione fiduciaria (riservatezza interna ed esterna alla società) I soci di minoranza firmano scrittura privata che prevede, a favore del socio di maggioranza: • • • • rinuncia a diritto di prelazione diritto di trascinamento in caso di vendita call sulle azioni in caso di leave del socio di minoranza istruzioni irrevocabili alla fiduciaria ad eseguire quanto sopra Conflitto socio di maggioranza con manager: la fiduciaria ha esercitato le istruzioni e trasferito le partecipazioni al valore concordato: ricorso del manager respinto dal Tribunale 20 S.A.F.- SCUOLA DI ALTA FORMAZIONE LUIGI MARTINO Piano di stock option: iniziativa editoriale Beneficiari: dipendenti e collaboratori meritevoli Condizione: raggiungimento EBIT pari o maggiore di zero entro la fine dell’esercizio sociale 2013 Ruolo Fiduciaria: il mandato fiduciario disciplinerà i rapporti tra la Società, il Beneficiario e la Fiduciaria, prevedendo che la Fiduciaria sarà legittimata ad esercitare, in nome e per conto di tale Beneficiario, tutti i diritti ad esso spettanti Limiti alla trasferibilità delle azioni: 3 anni Diritto di Co-Vendita (drag-along) e di Trascinamento (tag-along) 21 S.A.F.- SCUOLA DI ALTA FORMAZIONE LUIGI MARTINO Escrow Account L’operazione: compravendita partecipazione totalitaria Le parti: venditore, acquirente e la fiduciaria Il venditore si impegna a depositare presso la fiduciaria i certificati azionari debitamente girati in favore dell’acquirente L’acquirente deposita prezzo su conto corrente aperto dalla fiduciaria e consegna procura speciale in forma notarile a girare in proprietà le azioni depositate Mandato fiduciario: custodire, amministrare e disporre dell’importo e delle azioni depositate Durata: fino alla data di esecuzione dell’operazione Obiettivo: consentire l’esecuzione di operazioni preliminari all’operazione, impegnando e garantendo reciprocamente le parti 22 S.A.F.- SCUOLA DI ALTA FORMAZIONE LUIGI MARTINO S.A.F. SCUOLA DI ALTA FORMAZIONE LUIGI MARTINO Andrea Tavecchio Studio Tavecchio & Associati Via Cosimo del Fante 4 20121 Milano www.tavecchioeassociati.net tel. 02 89074839