pedopornografia on line: mero uso di programma file sharing non

PEDOPORNOGRAFIA ON LINE: MERO USO DI PROGRAMMA FILE SHARING NON CONFIGURA REATO
Scritto da Dennis Gori
La sentenza della III sez. CASSAZIONE PENALE del 28.11.2011 N° 44065, sicuramente,
affronta forse uno degli argomenti più detestabili che riguardano Internet con tutte le sue
indubbie potenzialità positive, vale a dire la configurazione di atteggiamenti pedopornografici on
line realizzati attraverso l’utilizzo di programmi per il peer to peer. Il caso in esame riguarda un
imputato ritenuto responsabile del reato di cui all’art. 600-ter, terzo comma, c.p. per avere
divulgato, mettendo a disposizione degli altri utenti del web, materiale pornografico prodotto con
protagonisti minori degli anni 18, permettendo in tal modo a chiunque fosse in quel momento
collegato al servizio di file sharing di scaricare l’anzidetto materiale pedopornografico. Il file
sharing, che letteralmente significa “condivisione di file”, si realizza effettivamente attraverso
una generale messa a disposizione vicendevole da parte degli utenti che si collegano ad un
determinato server, di files presenti in una determinata cartella del loro disco fisso. Questi files,
di conseguenza, vengono scambiati tra gli utenti che si connettono, tramite apposito
programma, a tale sistema. Il più famoso, anche se ormai obsoleto, programma di file sharing è
stato Napster, le cui esperienze giudiziarie sono ben note, per il pesante intervento delle case
discografiche a tutela dei loro presunti diritti. Ad oggi però occorre evidenziare che dopo questo
primordiale programma sono sorti tanti altri sistemi che si fondano sulla stessa tecnologia
come: Vuze, Ultratorrent, Bittorrent, Utorrent, WinMX, Morpheus, Gnutella, Aimster, Netbrilliant,
Imesh, Scour Exchange, Wrapster. Questi sistemi sono molto più evoluti e permettono di
condividere non solo file musicali, ma qualsiasi tipo di file. Il fatto è, che allo stato attuale, risulta
difficilissimo controllare tutte queste reti peer to peer, anche se, a dire di alcuni (lobby che
avrebbero interesse a limitare questo libero scambio), questo particolare meccanismo di
condivisione avrebbe la caratteristica di eludere le legislazioni nazionali e di rendere difficile il
concreto accertamento di reati, sempre che ve ne siano. Queste difficoltà probatorie, appena
enunciate, sarebbero state poste a fondamento delle motivazioni difensive dell’imputato che,
nel caso de quo, contestava sul punto la validità ed attendibilità degli elementi probatori raccolti
dagli inquirenti, come l’individuazione del nickname, della cartella di condivisione contenente
l’immagine incriminata ed il reperimento di immagini pedopornografiche nella memoria del
computer. Quest’ultimo fatto, avvenuto successivamente, nell’ambito di una operazione di
perquisizione, presso l’abitazione dell’imputato. Tali obiezioni, però, non hanno pienamente
convinto i giudici romani che hanno ritenuto la coerenza e validità degli elementi probatori
raccolti decisivi ai fini di una sentenza di condanna.
La Suprema Corte, ha comunque accolto quanto sostenuto dalla difesa in merito alla carenza di
prove circa l’esistenza dell’elemento psicologico del reato contestato e cioè dell’art. 600-ter del
c.p. (pornografia minorile), riconoscendo giustamente che ai fini della configurabilità del dolo,
richiesto dalla normativa richiamata, è necessario che il soggetto abbia avuto, non solo la
volontà di procurarsi materiale pedopornografico, ma anche la specifica volontà di distribuirlo,
divulgarlo, diffonderlo o pubblicizzarlo, ciò deve poter essere desumibile da elementi specifici
ed ulteriori rispetto al mero uso di un programma di file sharing. Appunto tale quid pluris
sostanziale non era stato acquisito. Rimarrebbe sussistente, quindi, solo il reato di detenzione
di materiale pedopornografico, poiché l’imputato si è consapevolmente procurato l’immagine ed
ha consapevolmente detenuto file di tal genere. Pertanto, la Cassazione, non ha potuto far altro
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applicabile.
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