tribunale di _____ atto di citazione

STUDIO LEGALE AVVOCATI _____
C. SO UMBERTO I, 61 _____
Tel e Fax 0825/756566
E-Mail. [email protected]
TRIBUNALE DI _____
ATTO DI CITAZIONE
I fratelli germani _____ Achille, nato in _____ (AV) il 29.08.1938, C.F.
__________, _____ Aldo, nato in _____ il 22.05.1946, C.F. ____________,
e _____ _____no, nato in _____ il 27.06.1941, C.F. _________________,
tutti elettivamente domiciliati in _____ al Corso Umberto I, 61 nello studio
dell’Avv. Achille M.G._____ dal quale sono rappresentati e difesi, unitamente
PROCURA AD LITEM
all’Avv. Prof. Michele _____, giusta procura a margine del presente atto
Sig.r Avv.ti
Avv. Prof. Michele _____
Avv. Achille M.G._____
PREMESSO CHE
1. Essi germani _____ sono proprietari comune e pro indiviso, tra l’altro,
dell’unità immobiliare sita in _____ alla Via Provinciale, costituita da un
fabbricato, riportato nel N.C.E.U. al fl. 8, p.lla 1, composto di vani 12 - PT,
P1 con annessa area adibita a orto-giardino in Catasto al medesimo fl. 8, p.lla
2 di are 4,76, reddito dominicale L. 28,56.
2. Il cespite in parola è pervenuto ad essi germani _____ per successione
paterna apertasi nel momento del decesso di _____ Francesco, nato in _____
Vi nomino miei avvocati e
procuratori nel presente
giudizio e in ogni successivo
stato e grado, anche esecutivo,
conferendoVi, all’uopo, le più
ampie facoltà di legge e,
quindi, anche quelle di
conciliare e di transigere,
quale procuratore a
conoscenza dei fatti di causa,
di rinunziare alla domanda, di
chiamare in causa terzi, di
richiedere sequestri, di
proporre domande
riconvenzionali, di
sottoscrivere il presente atto.
Eleggo domicilio nel vostro
studio, consentendoVi, altresì,
di farVi sostituire da altro
procuratore con elezione di
domicilio diverso
_____, lì 19.05.2008
(AV) il 07.02.1910 e deceduto il 23.12.1994, e dalla quale è stata esclusa la
coniuge di quest’ultimo, _____ Filomena, che ha rinunciato in favore dei figli
(cfr. all. 1).
3. A sua volta _____ Francesco aveva ereditato diritti sul cespite suddetto dal
proprio genitore _____ Achille nato sempre in _____ il 04.11.1881, con la
successione di quest’ultimo apertasi il 30.04.1972, acquistando, poi, i residui
diritti fino all’unità dell’immobile, dai fratelli germani o dagli aventi causa
degli stessi (cfr. all. 2, 3, 4 e 5).
E’ autentica
4. Recentemente, in modo del tutto casuale, gli attori sono venuti a
conoscenza che certo _____ Salvatore nato il 07.09.1952 in _____dei _____
(SA) ed ivi residente alla Via XXIV maggio, 39, C.F. DMR SVT 52P07
C361U, ha richiesto al Comune di _____ una concessione edilizia in località
_____, interessante le particelle 1, 3 del fl. 8, (cfr. all. 6) fornendo il relativo
1
STUDIO LEGALE AVVOCATI _____
C. SO UMBERTO I, 61 _____
Tel e Fax 0825/756566
E-Mail. [email protected]
titolo dal quale risulterebbe che la particella n.1 sarebbe entrata nella titolarità
del _____, per averla questi acquistata dalla società “_____ di _____
Annamaria e C. s.a.s.”, con atto per notar Pasquale _____ di _____ del
15.04.1998 (cfr. all. 7).
Il suddetto atto è nullo e, comunque, inefficace nei confronti dei germani
_____ per i seguenti
MOTIVI IN FATTO E DIRITTO
Del titolo di proprietà degli attori
5. Gli attori sono proprietari dell’unità immobiliare sita in _____ alla Via
Provinciale, costituita da un fabbricato, riportato nel N.C.E.U. al fl. 8, p.lla 1,
composto di vani 12 - PT, P1 con annessa area adibita a orto-giardino in
Catasto al medesimo fl. 8, p.lla 2 di are 4,76, in quanto hanno ereditato la
stessa, come detto in premessa, dal proprio padre _____ Francesco.
Come si evince dalla relazione allegata a firma del dott. Vincenzo _____,
notaio in _____ (cfr. all. 8), non esiste alcuna trascrizione “contro” essi
germani _____ sul bene in oggetto.
La inesistenza di trascrizioni “contro”, unitamente alla considerazione che il
bene è nel pieno ed esclusivo possesso dei germani _____ dalla data di
acquisto, 23.12.1994 ed anteriormente del proprio defunto genitore _____
Francesco, (e quindi non può essere maturato alcun possesso ad usucapionem)
implica come unica conseguenza possibile che il bene sia di proprietà degli
attori e che, quindi, gli atti indicati in premessa, che hanno avuto ad oggetto il
trasferimento di proprietà della particella su cui insiste la proprietà _____,
siano stati il frutto di un evidente errore materiale.
Della mancanza di titolo da parte di _____ Salvatore e della “_____ di
_____ Annamaria e C. s.a.s.”
6. Come detto in precedenza i germani _____, essendo venuti a conoscenza
della concessione chiesta dal _____ al Comune di _____, si sono subito
interessati per capire dove fosse l’errore nelle trascrizioni.
2
STUDIO LEGALE AVVOCATI _____
C. SO UMBERTO I, 61 _____
Tel e Fax 0825/756566
E-Mail. [email protected]
Ebbene, la s.a.s. _____ ha acquistato tutti i beni mobili ed immobili del
“Fallimento di _____ Domenico”, in virtù di cessione in favore del terzo
assuntore del concordato fallimentare, omologato con Sentenza del Tribunale
di _____ n. 1677 del 21 maggio 1992 (cfr. all. 9).
Successivamente la stessa s.a.s. ha ceduto alcuni fondi, in località _____ nel
Comune di _____, acquisiti dal Fallimento, al sig. _____ Salvatore, con l’atto
per notar _____ sopra descritto.
In realtà l’acquisto fatto dal _____ è assolutamente privo di effetti nei
confronti dei germani _____, almeno con riguardo alla vendita dell’immobile
riportato al N.C.E.U. al fl. 8, p.lla 1 del Comune di _____, in quanto la
_____ non è mai stata proprietaria dello stesso, non sussistendo in capo alla
stessa ed ai suoi danti causa alcun titolo di trasferimento da parte dei detti
germani _____.
Infatti, il Fallimento di _____ Domenico non ha mai acquisito all’attivo
fallimentare la particella n. 1 del foglio 8, in quanto non esiste alcun atto di
provenienza che giustifica la titolarità di detta particella in capo al _____
Domenico o alla sua società fallita e tanto si evince chiaramente dalla
relazione notarile allegata (cfr. all. 8).
La nota di trascrizione della sentenza di omologa del concordato fallimentare
è errata. L’errore, presumibilmente commesso dal Conservatore dei Registri
Immobiliari, sta nell’aver identificato le particelle sulla base di quelle
menzionate dal CTU officiato dalla Procedura fallimentare di redigere lo stato
del patrimonio del fallito (cfr. all. 10) senza controllare se in capo al fallito
_____ Domenico ci fossero trascrizioni “a favore” delle relative particelle.
Una più che modesta indagine avrebbe permesso a chiunque di individuare il
macroscopico, ma al tempo stesso banalissimo, errore in cui è incorso il
Consulente officiato dalla Curatela fallimentare allorquando, nel riportare i
beni del Fallimento in _____, insieme alle part.lle n. 3, 5 e 11 di proprietà del
_____, indica anche la part.lla n.1, allegando, peraltro, alla sua relazione,
soltanto gli atti e le visure relative alle prime.
3
STUDIO LEGALE AVVOCATI _____
C. SO UMBERTO I, 61 _____
Tel e Fax 0825/756566
E-Mail. [email protected]
Conclusioni
7. In conclusione è possibile affermare che l’acquisto fatto dal _____ con
l’atto per notar _____ di _____ è nullo e privo di effetti nei confronti dei
germani Achille, _____no ed Aldo _____ in quanto acquisto a non domino.
Evidentemente il notaio rogante, che ne aveva l’obbligo a mente dell’art. 2671
e ss. c.c., non ha, colposamente, effettuato le necessarie visure ed
accertamenti e controlli sulla esistenza delle trascrizioni a favore e contro e
sui titoli di provenienza. Avrebbe accertato, in tal caso, che, mentre per i
germani Aldo, _____no ed Achille _____ attraverso i titoli di provenienza è
possibile risalire all’acquisto in capo ad essi della titolarità della part.lla n. 1 del
foglio mappale 8 del N.C.E.U. del Comune di _____, con continuità
ultraventennale delle trascrizioni, altrettanto non è possibile fare per attribuire
la proprietà di detta part.lla al _____.
Peraltro, proprio dalla certificazione relativa alla richiesta di concessione
edilizia presentata dal _____, acquisita presso il Comune di _____, la part.lla
n.1 risulta in capo alla ditta _____.
In ordine alla responsabilità del notaio rogante è opportuno ricordare che
l’orientamento costante della Suprema Corte ha sempre precisato che “Rientra
tra gli obblighi del notaio, che sia richiesto della stipulazione di un contratto di
compravendita immobiliare (nella specie, scrittura privata autenticata), lo svolgimento delle
attività accessorie e successive necessarie per il conseguimento del risultato voluto dalle parti
ed, in particolare, il compimento delle cosiddette "visure" catastali e ipotecarie allo scopo di
individuare esattamente il bene e verificarne la libertà, salvo espresso esonero del notaio da
tale attività per concorde volontà delle parti, dettata da motivi di urgenza o da altre
ragioni.”1
8. Per altro verso va considerato che il _____ ha posto in essere una iniziativa
potenzialmente gravemente pregiudizievole, secondo la quale intende
1
Cfr. Cass. civ., sez. II 18-01-2002, n. 547 edita in Giur. it. 2002, pag. 1586. Nello stesso senso
vedi anche Cass. civ., sez. III, 15-06-1999, n. 5946 - RV527535; Cass. civ., sez. I, 24-09-1999, n.
10493 - RV530226; Cass. civ., sez. II, 21-04-2000, n. 5232 - RV535913 Cass. civ., sez. III, 0604-2001, n. 5158 - RV545699.
4
STUDIO LEGALE AVVOCATI _____
C. SO UMBERTO I, 61 _____
Tel e Fax 0825/756566
E-Mail. [email protected]
impegnare la particella n. 1 nella lottizzazione dell’intero suolo in località
“_____” di _____. Ed attualmente, come detto, ha avanzato
richiesta di
concessione per realizzare sulla particella di proprietà _____ una strada di
penetrazione, nonché opere di urbanizzazione secondaria.
Poiché la particella in parola, come si è già evidenziato più sopra, è occupata
interamente dal fabbricato di 12 vani, cioè dalla casa di abitazione dei germani
_____, attualmente detenuta dal fratello _____no, resta evidente il
pregiudizio grave ed irreparabile che gli attori subirebbero dall’eventuale
realizzazione della lottizazione presentata dal _____.
Del risarcimento del danno
9. Gli atti ed i fatti descritti in precedenza hanno provocato agli attori un
danno ingiusto che va risarcito ai sensi e per gli effetti delle norme di cui agli
artt. 2043 e ss. c.c..
Nessun dubbio può essere sollevato in ordine all’an della richiesta di
risarcimento. E’ opportuno precisare che i germani _____ hanno dovuto,
innanzitutto, bloccare la pratica di divisione del cespite già in corso tra loro e,
poi, hanno dovuto sopportare notevoli spese per tentare, per quanto
possibile, di arrestare l’iniziativa avanzata dal _____. Numerose volte si sono
recati prima al Tribunale di _____, dove dopo numerosi accessi e richieste
hanno avuto la copia degli atti della procedura, compresa la CTU nella quale
era erroneamente indicata la particella di loro proprietà. Numerose volte, poi,
si sono recati al Comune di _____ per controllare lo stato della pratica di
concessione ed, infine, si sono dovuti rivolgere ad un notaio per ottenere una
relazione attestante la loro proprietà sul cespite in oggetto.
Per la prova del danno ci si riserva di depositare nei termini di legge la
opportuna documentazione e di chiedere la prova testimoniale sui fatti di
causa.
Al danno patrimoniale deve essere aggiunto, poi, il danno morale per i patemi
d’animo subiti per “l’aggressione” alla proprietà del fabbricato di famiglia, per
cui si chiede una quantificazione in via equitativa.
5
STUDIO LEGALE AVVOCATI _____
C. SO UMBERTO I, 61 _____
Tel e Fax 0825/756566
E-Mail. [email protected]
Tanto premesso in fatto e diritto i fratelli germani _____ Achille, _____ Aldo
e _____ _____no, come sopra domiciliati, rappresentati e difesi
CITANO
_____ Salvatore, residente in _____dei _____ alla Via XXIV maggio, n. 39,
il dott. Pasquale _____ con studio in _____ alla Corso Vittorio Emanuele,
171, il Comune di _____ in persona del sindaco p.t. a comparire innanzi al
Tribunale di _____, Giudice a designarsi alla udienza che ivi sarà tenuta il
giorno 10 novembre 2008, alle ore di rito con invito a costituirsi in giudizio
nelle forme e con il rispetto dei termini di cui all’art. 166 c.p.c. e con
l’espresso avvertimento che in mancanza incorreranno nelle decadenze di cui
all’art. 167 c.p.c. e si procederà in loro contumacia per sentire accogliere le
seguenti
CONCLUSIONI
Voglia l’Ill.mo Tribunale di _____, ogni contraria istanza disattesa, accogliere
la presente domanda e per l’effetto
• Dichiarare che gli attori sono proprietari dell’unità immobiliare sita in
_____ alla Via Provinciale, costituita da un fabbricato riportato nel N.C.E.U.
al fl. 8, p.lla 1, composto di vani 12 - PT, P1 con annessa area adibita a ortogiardino in Catasto al medesimo fl. 8, p.lla 2 di are 4,76, reddito dominicale L.
28,56.
• Dichiarare, conseguentemente, la nullità e, comunque, l’inefficacia nei
confronti di essi germani _____ dell’atto per notar _____ di _____ del
15.04.1998, con riguardo alla vendita dell’immobile sito in _____ alla Via
Provinciale, costituita da un fabbricato riportato nel N.C.E.U. al fl. 8, p.lla 1,
composto di vani 12 - PT, P1 con annessa area adibita a orto-giardino in
Catasto al medesimo fl. 8, p.lla 2 di are 4,76, reddito dominicale L. 28,56.
• Dichiarare l’inesistenza del diritto di proprietà e di qualsiasi altro diritto in
favore del sig. _____ Salvatore, nato il 07/09/1952 in _____dei _____ (SA)
ed ivi residente alla Via XXIV maggio, 39 C.F. __________ sull’immobile
6
STUDIO LEGALE AVVOCATI _____
C. SO UMBERTO I, 61 _____
Tel e Fax 0825/756566
E-Mail. [email protected]
sito in _____ alla Via Provinciale, costituita da un fabbricato riportato nel
N.C.E.U. al fl. 8, p.lla 1, composto di vani 12 - PT, P1 con annessa area
adibita a orto-giardino in Catasto al medesimo fl. 8, p.lla 2 di are 4,76, reddito
dominicale L. 28,56.
• Ordinare al Conservatore dei Registri Immobiliari di _____ di annotare in
calce alla nota di trascrizione della sentenza di omologazione del concordato
fallimentare eseguita in data 5/01/1994 ai nn. 123/111 e della nota di
trascrizione dell’atto per notar _____ di _____ 15.04.1998 eseguita in data
08/05/1998 ai nn. 6185/5294 che i relativi titoli non hanno trasferito l’unità
immobiliare sita in _____ alla Via Provinciale, costituita da un fabbricato
riportato nel N.C.E.U. al fl. 8, p.lla 1, composto di vani 12 - PT, P1 con
annessa area adibita a orto-giardino in Catasto al medesimo fl. 8, p.lla 2 di are
4,76, reddito dominicale L. 28,56
• Condannare il dott. Pasquale _____ notaio in _____ o il convenuto che
sarà ritenuto responsabile al risarcimento dei danni, nella misura di €
20.000,00 o di quella che risulterà dovuta a seguito dell’istruzione.
• Ordinare al Comune di _____ di non dar corso alla richiesta avanzata dal
_____ e quindi di non dare seguito alla richiesta di concessione edilizia sul
bene oggetto del giudizio.
• Condannare i convenuti in solido tra loro o quello che sarà ritenuto
responsabile al pagamento delle spese, diritti ed onorari di giudizio oltre oneri
vari di legge.
_____ 19 maggio 2008
Ai fini del D.P.R. 125/2002 si dichiara che il valore della causa è fino ad €
100.000 ed il contributo unificato è di € 500,00
Si producono:
1. dichiarazione di successione di _____ Francesco del 23.12.1994;
7
STUDIO LEGALE AVVOCATI _____
C. SO UMBERTO I, 61 _____
Tel e Fax 0825/756566
E-Mail. [email protected]
2. dichiarazione di successione di _____ Achille del 30.04.1972;
3. nota di trascrizione a favore e contro _____ Francesco, Carmine,
Fiorentino, Anna e Alfonso n. 16034, del 29.11.1972;
4. atto per notar Spettra di Bellizzi del 22.12.1908;
5. nota di trascrzione a favore di _____ Francesco n. 11673 del 12.09.1991;
6. richiesta di concessione edilizia sul bene oggetto del giudizio da parte di
_____ Salvatore;
7. atto per notar _____ di _____ del 15.04.1998;
8. relazione del notar _____ di _____ del 8.05.2008;
9. sentenza n. 1677/1992 del Tribunale di _____;
10 CTU di stima del compendio immobiliare di _____ Domenico.
Avv. Prof. _______ _____
Avv. Achille M.G._____
RELATA DI NOTIFICA
L’anno 2008, il giorno
del mese di
8
STUDIO LEGALE AVVOCATI _____
C. SO UMBERTO I, 61 _____
Tel e Fax 0825/756566
E-Mail. [email protected]
Io sottoscritto Ufficiale Giudiziario addetto all’Ufficio Unico Notifiche
presso il Tribunale di _____, su richiesta dell’Avv. Achille M.G._____ ho
notificato per sua legale scienza e conoscenza, il suesteso atto a:
1. _____ Salvatore, residente in _____dei _____ alla Via XXIV maggio, n.
39
2. dott. Pasquale _____ con studio in _____ al Corso Vittorio Emanuele,
171
3. Comune di _____ in persona del sindaco p.t. corrente in _____ (AV) alla
Via Luigi _____
9