5. scrivere l`atto - Dipartimento di Giurisprudenza Università degli

Scrivere un atto amministrativo
-Dalla parte del ricorrente
-Dallaparte dell’amministrazione
amministrazione resistente
-Dalla parte del controinteressato
-Dalla parte del cointeressato
-Dalla parte dell’ interventore
6 marzo 2015
Corso di Scrittura Giuridica L’atto
amministrativo
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Dalla parte del Ricorrente: le azioni (e le
tipologie di atti)
•
Azione di annullamento
•
Il ricorso per motivi aggiunti
•
L’azione avverso il silenzio (azione di adempimento)
•
L’azione avverso il silenzio diniego (accesso):
•
L’azione risarcitoria
•
L’azione di nullità (l’azione di accertamento)
•
L’azione di ottemperanza
•
L’atto di appello
•
L’appello incidentale
•
La revocazione
•
Il ricorso in Cassazione
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Dalla parte dell’amministrazione resistente
• Memoria di Costituzione
• L’atto di appello
• L’appello incidentale
• La revocazione
• Il ricorso in Cassazione
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Dalla parte del controinteressato
• Memoria di Costituzione
• Il ricorso incidentale
• L’intervento
• L’atto di appello
• L’appello incidentale
• L’opposizione di terzo
• La revocazione
• Il ricorso in Cassazione
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Dalla parte del cointeressato
• Azione di annullamento
• Intervento
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Dalla parte dell’interventore
dell’interventore
• Intervento ad adiuvandum
• Intervento ad oppenendum
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La centralità dell’azione di annullamento
Ai fini dell’azione di condanna
Ai fini dell’azione di adempimento
Nel regime giuridico della nullità
Ai fini dell’azione di accertamento
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Le parole chiave
DECADENZA
CONTRADDITTORIO
PRINCIPIO DELLA DOMANDA
MOTIVI SPECIFICI DI RICORSO
SINTETICITÀ
CHIAREZZA
ONERE DELLA PROVA
COMPLETEZZA DELL’ISTRUTTORIA
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Scrivere un ricorso per l’annullamento (dalla
parte del ricorrente)
I riferimenti normativi:
Art. 29 – Azione di annullamento
Art. 3– Dovere di sinteticità degli atti
Art. 40 – Contenuto del ricorso
Art. 41 – Notificazione del ricorso e suoi destinatari
Art. 44- Nullità del ricorso
Art. 64 – Disponibilità, onere e valutazione delle prove
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Il ricorso deve contenere distintamente:
a) gli elementi identificativi del ricorrente, del suo difensore e delle
parti nei cui confronti il ricorso è proposto;
b) l'indicazione dell'oggetto della domanda, ivi compreso l'atto o il
provvedimento eventualmente impugnato, e la data della sua
notificazione, comunicazione o comunque della sua conoscenza;
c) l'esposizione sommaria dei fatti;
d) i motivi
specifici su cui si fonda il ricorso;
e) l'indicazione dei mezzi di prova;
f) l'indicazione dei provvedimenti chiesti al giudice;
g)la sottoscrizione del ricorrente, se esso sta in giudizio
personalmente, oppure del difensore, con indicazione, in questo
caso, della procura speciale.
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Il ricorso è nullo se:
• manca la sottoscrizione;
• per l'inosservanza delle altre norme prescritte nell'articolo 40,
vi è incertezza assoluta sulle persone o sull'oggetto della
domanda
• La formula “tutti gli atti presupposti e/o consequenziali” non è
sufficiente a far ricomprendere nell’impugnazione atti non
nominati, direttamente lesivi e direttamente impugnabili dai
quali non sia possibile l’individuazione nel testo del ricorso.
• Sono inammissibili i motivi che non rispettano i requisiti di cui
all’art. 40, co.1, lett.d)
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L’indicazione del giudice adito:
• La competenza territoriale è INDEROGABILE
• Si determina in applicazione dei criteri di cui all’art. 13 e 14 c.p.a.
Quindi per le controversie relative ad atti, accordi o comportamenti
delle p.a.:
È competente il t.a.r. nella cui circoscrizione ha sede
l’amministrazione
Se gli effetti diretti sono limitati all’ambito territoriale della regione
in cui il t.a.r. ha sede: è competente il t.a.r. di quella regione
Foro dei dipendenti pubblici: t.a.r. nella cui circoscrizione si trova la
sede di servizio
Atti Statali: T.a.r. Lazio, sede Roma
Atti di soggetti pubblici a carattere ultraregionale: t.a.r. nella cui
circoscrizione ha sede il soggetto.
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L’indicazione delle parti: ricorrente
• Ricorrente: persona fisica o persona giuridica (in questo caso
indicare la denominazione ufficiale e la persona che ha la
legale rappresentanza in giudizio)
• Elezione di domicilio nel comune dove ha sede il tribunale o la
sezione distaccata (diversamente, si intende eletto presso la
sede del t.a.r.)
• Ove il difensore non indichi il proprio indirizzo di posta
elettronica certificata e il proprio recapito fax ai sensi dell'art.
136 del Codice del Processo Amministrativo il contributo
unificato è aumentato della metà.
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Segue: amministrazione resistente
• L’amministrazione resistente (l’amministrazione che ha
emesso l’atto impugnato): per le amministrazioni statali o le
regioni che si avvalgono del patrocinio dell’Avvocatura dello
Stato la notifica va fatta presso la sede dell’Avvocatura dello
Stato nel cui distretto si trovi l’autorità giudiziaria adita
• La notifica va fatta all’organo che ha la legale rappresentanza
p.t. dell’ente
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Segue: il controinteressato
• Controinteressato formale: uno dei controinteressati che sia
individuato nell'atto stesso
• Qualora sia proposta azione di condanna, anche in via
autonoma, il ricorso è notificato altresì agli eventuali
beneficiari dell'atto illegittimo, ai sensi dell'articolo 102 del
codice di procedura civile; altrimenti il giudice provvede ai
sensi dell'articolo 49.
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L’epigrafe del ricorso
TRIBUNALE AMMINISTRATIVO REGIONALE PER ....
(indicare la Regione, ed anche la città se sede di Sezione Distaccata)
RICORSO
per .... nato a .... e residente a .... – C.F. .... – rappresentato e difeso,
in virtù di procura speciale in calce ( a margine) al presente atto,
dall’Avv. ...., c.f…….., fax…….., p.e.c………, presso il cui studio è
elettivamente domiciliato in .... Via ....
contro
il Ministero di ...., in persona del Ministro in carica, per legge
rappresentato e difeso dall’Avvocatura distrettuale dello Stato di ....,
e domiciliato presso i suoi uffici in ……. Via ....
e nei confronti
• di .... (indicare le generalità del controinteressato) residente in ....
Via ....
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Indicazione dell’oggetto della domanda
Per l’annullamento, previa sospensione, del provvedimento (tipo di
provvedimento, prot. n….., data) notificato……, comunicato,
conosciuto in data…….)
Per l’annullamento, previa concessione delle misure cautelari ex art.
55 D.lgs. 104/2010
Per l’annullamento, previa concessione della misura cautelare
monocratica ex art. 56, D.lgs 104/2010
Per l’annullamento e il risarcimento dei danni conseguenti …….
Per l’annullamento e il rilascio del provvedimento richiesto
Per l’annullamento e l’adozione delle misure idonee a tutelare la
situazione dedotta in giudizio, in particolare….
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Esposizione sommaria dei fatti
• Deve essere adeguata al motivo di ricorso proposto (fornire gli
elementi di fatto che determinano la censura in diritto)
• Nell’esposizione dei fatti si misura la chiarezza e la sinteticità
• Spetta alle parti l'onere di fornire gli elementi di prova che siano
nella loro disponibilità riguardanti i fatti posti a fondamento delle
domande e delle eccezioni.
• il giudice deve porre a fondamento della decisione le prove proposte
dalle parti nonché i fatti non specificatamente contestati dalle parti
costituite.
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Fatto
In data…………………………………………………………………
Tali circostanze appaiono gravemente lesive della situazione giuridica
del ricorrente che si vede pertanto costretto a ricorrere per i seguenti
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Art. 120, co.6
co.6 – obbligo di sinteticità
• Al fine di consentire lo spedito svolgimento del giudizio in coerenza con il
principio di sinteticità di cui all’articolo 3, comma 2, le parti contengono le
dimensioni del ricorso e degli altri atti difensivi nei termini stabiliti con
decreto del Presidente del Consiglio di Stato, sentiti il Consiglio nazionale
forense e l’Avvocato generale dello Stato, nonché le associazioni di
categoria riconosciute degli avvocati amministrativisti. Con il medesimo
decreto sono stabiliti i casi per i quali, per specifiche ragioni, può essere
consentito superare i relativi limiti. Il medesimo decreto, nella fissazione
dei limiti dimensionali del ricorso e degli atti difensivi, tiene conto del
valore effettivo della controversia, della sua natura tecnica e del valore dei
diversi interessi sostanzialmente perseguiti dalle parti. Dai suddetti limiti
sono escluse le intestazioni e le altre indicazioni formali dell’atto. Il giudice
è tenuto a esaminare tutte le questioni trattate nelle pagine rientranti nei
suddetti limiti; il mancato esame delle suddette questioni costituisce motivo
di appello avverso la sentenza di primo grado e di revocazione della
sentenza di appello.
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Motivi specifici su cui si fonda il ricorso
ordine di gradazione dei motivi di ricorso (in via principale –
in via subordinata; nessuna gradazione)
Il rapporto fra la domanda e i motivi di ricorso
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La violazione di legge
«Legge» : si tratta di una formula ampia, che ricomprende la legge
in senso formale, la Costituzione, i principi, la normativa
comunitaria immediatamente vincolante, i regolamenti, gli statuti, la
consuetudine
Vizi formali e vizi sostanziali ex art. 21 octies, l. 241/1990
Violazione di legge: erronea valutazione della portata della norma
Violazione di legge per Falsa applicazione: mancata considerazione
della sua esistenza
Violazione di legge per falsa o erronea applicazione
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Incompetenza
• Assoluta:
totale estraneità dell’organo dal plesso organizzativo, sì che l’atto
non sia assolutamente riferibile all’amministrazione
Straripamento: l’organo amministrativo sconfina in un altro ordine
di poteri
Corrisponde all’odierno difetto assoluto di attribuzione
• Relativa:
Per materia
Per territorio
Per grado
Per valore
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Eccesso di potere
• Per motivazione incongrua, insufficiente, irrazionale
• Per motivazione perplessa: motivazione pur ampia e articolata ma di fatto
ambigua
• Per disparità di trattamento: situazioni soggettive identiche sottoposte a
disparità di trattamento
• Per ingiustizia manifesta: violazione del principio di imparzialità.
Situazioni identiche disciplinate in modo ingiustificatamente diverso;
situazioni diverse disciplinate in modo ingiustificatamente uguale
• Illogicità e irragionevolezza: stante le premesse, non è ragionevole
attendersi una decisione della specie di quella adottata
• Travisamento dei fatti: il provvedimento è stato emanato nel presupposto
dell’esistenza o dell’inesistenza dei fatti che invece sono inesistenti o
esistenti
• Difetto di istruttoria
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Diritto
I.
Violazione e/o falsa applicazione dell’art…….., l…………..
II. Eccesso di potere per difetto di istruttoria
III. Violazione del principio di proporzionalità…….
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La richiesta di misure cautelari
• L’indicazione dei presupposti:
periculum in mora: pregiudizio grave e irreparabile derivante
dall’esecuzione dell’atto impugnato o dal comportamento inerte
della p.a. durante il tempo necessario a giungere alla decisione
Fumusboniiuris: indicazione dei profili che inducono a una
ragionevole previsione sull’esito positivo del ricorso
• Indicazione della richiesta di misura cautelare
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Domanda cautelare
• Sussistono, per le ragioni articolate con i motivi di ricorso i
presupposti del fumusboniiuris.
• Quanto invece al periculum in mora………..
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Richiesta del decreto cautelare monocratico
• L’indicazione dei presupposti:
Estrema gravità e urgenza: tale da non consentire la dilazione fino
alla data della camera di consiglio
periculum in mora: pregiudizio grave e irreparabile derivante
dall’esecuzione dell’atto impugnato o dal comportamento inerte
della p.a. durante il tempo necessario a giungere alla decisione
Fumusboniiuris: indicazione dei profili che inducono a una
ragionevole previsione sull’esito positivo del ricorso
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Indicazione dei mezzi di prova
• Documenti
• Richiesta di prova testimoniale (assunta in forma scritta)
• Per l'accertamento di fatti o l'acquisizione di valutazioni che
richiedono particolari competenze tecniche:
- verificazione
- se indispensabile, consulenza tecnica.
•
Il giudice può disporre anche l'assunzione degli altri mezzi di prova
previsti dal codice di procedura civile, esclusi l'interrogatorio
formale e il giuramento.
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Indicazione dei provvedimenti richiesti
• Costituisce il PETITUM del ricorso
• È la parte del c.d. P.Q.M. (si differenzia anche graficamente nella
struttura del testo)
• Esprime una sintesi precisa e per punti delle richieste formulate al
Tribunale adito :
In via cautelare
In via istruttoria
Nel merito
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Data, sottoscrizione, valore della causa
• Data
• Sottoscrizione
(delibera di resistenza)
• Valore della causa: indicazione dell’importo del contributo unificato
nel processo amministrativo il contributo unificato è dovuto :
- in base alla tipologia di processo azionato, con la previsione di una
progressività di importi limitatamente alle controversie concernenti
gli appalti ed i provvedimenti delle Autorità indipendenti, in ragione
del valore della causa;
- in base alla materia oggetto del contenzioso
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Importi contributo unificato
Per i ricorsi in materia di accesso ai documenti amministrativi (art. 116 del D.Lgs n.104/2010)
€ 300,00
Per i ricorsi avverso il silenzio (art. 117 del D.Lgs n.104/2010)
€ 300,00
Per i ricorsi aventi ad oggetto il diritto di cittadinanza, diritto di residenza € 300,00
Per i ricorsi aventi ad oggetto il diritto di soggiorno o il diritto di ingresso nel territorio dello Stato € 300,00
Per i ricorsi di esecuzione della sentenza o ottemperanza del giudicato
€ 300,00
Per i ricorsi previsti dall’articolo 25 della legge 7 agosto 1990, n. 241 avverso il diniego di accesso alle informazioni di cui al
D. Lgs n. 195/2005, di attuazione della direttiva 2003/4/CE sull’accesso del pubblico all’informazione ambientale
ESENTE
•
Per i ricorsi aventi ad oggetto rapporti di pubblico impiego Contributo ridotto a metà , salvo quanto previsto dall’art 9, co
1-bis
•
Per ricorsi cui si applica il rito abbreviato
€ 1.800,00
•
Per i ricorsi ex art. 119 co. 1 lett. a) e b) del D.Lgs. n. 104/2010:
quando il valore della controversia e' pari o inferiore ad euro 200.000
€ 2.000,00
quando il valore della controversia e' compreso tra euro 200.000 e 1.000.000
€ 4.000,00
quando il valore della controversia supera euro 1.000.000 € 6.000,00
•
Nel processo amministrativo per valore della lite:
•
- nei ricorsi di cui all'articolo 119, comma 1, lettera a) del decreto legislativo 2 luglio 2010, n. 104, si intende l'importo
posto a base d'asta individuato dalle stazioni appaltanti negli atti di gara, ai sensi dell'articolo 29, del decreto legislativo 12
aprile 2006, n. 163.
•
- Nei ricorsi di cui all'articolo 119, comma 1, lettera b) del decreto legislativo 2 luglio 2010, n. 104, in caso di controversie
relative all'irrogazione di sanzioni, comunque denominate, il valore e' costituito dalla somma di queste.
•
Per il ricorso straordinario al Presidente della Repubblica
€ 650,00
•
Per tutti gli altri ricorsi (per ricorsi si intendono quello principale, quello incidentale e i motivi aggiunti che introducono
domande nuove)€ 650,00
•
Il contributo e' aumentato della meta' per i giudizi di impugnazione.
•
•
•
•
•
•
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Conclusione dell’atto
P.Q.M.
Si conclude affinchè Codesto Ecc.mo Collegio:
- in via cautelare…….
- nel merito:
-- in via principale………
---in via subordinata……….
----- in via istruttoria
Con ogni consequenziale statuizione anche in ordine alle spese di lite.
***
Ai fini del versamento del contributo unificato si dichiara che per il ricorso in esame la
somma dovuta è pari ad €…….
***
In via istruttoria si allega:
Doc.1
Doc. 2…
Data
Firma
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Procura alle liti
• Io sottoscritto……..delegho a rappresentarmi e difendermi nel
presente giudizio l’Avv-…………, conferendogli i più ampi poteri
di legge, ivi compreso quello di proprorre motivi aggiunti. Eleggo
altresì domicilio presso il suo studio in …….., Via …….
Data
Firma
È autentica
Avv. …………
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Relata di notifica
• Io sottoscritto Ufficiale Giudiziario addetto all’Ufficio notifiche
presso la Corte di Appello di………ad istanza e interesse di chi in
atti ho notificato il presente atto a:
• Amm.ne resistente,
• Controinteressato
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Istanza di fissazione di udienza
Ecc.mo Presidente del
Tribunale amministrativo per la regione_____________
Istanza di fissazione di udienza
Il sottoscritto Avv. ____________in qualità di difensore del
Sig.____________ nel ricorso n.r.g.__________ proposto contro
____________ e nei confronti di ____________
chiede
che la S.V. Ill.ma voglia disporre la sollecita fissazione dell’udienza di
discussione del ricorso in oggetto.
Con Osservanza.
Data_
Firma
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