Garanzie a Domanda - Confindustria Venezia
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Garanzie a Domanda - Confindustria Venezia
GARANZIE A DOMANDA Dott. Antonio Di Meo www.studiodimeo.com 1 Garanzie a domanda COSA SONO Le Garanzie a Domanda rappresentano un impegno, assunto da un garante, ad eseguire una prestazione a favore di un beneficiario, qualora l’obbligato principale non adempia ai suoi impegni fissati contrattualmente e richiamati nella garanzia stessa. Nelle operazioni internazionali hanno assunto sempre maggiore importanza, in quanto l’acquirente di una merce, il committente di un servizio ed il fornitore di una merce – a seconda dei casi – si assicurano l’adempimento di un obbligo contrattuale assunto dalla controparte. © Copyright Antonio Di Meo Garanzie a domanda CREDITI DI FIRMA La materia delle garanzie rientra in quegli impegni assunti dalle banche che vengono tecnicamente denominati “crediti di firma”. I crediti di firma vengono considerati impegni che un Istituto di credito, oppure una Compagnia di Assicurazione, oppure una Società Finanziaria o un altro soggetto, assumono nei confronti di un beneficiario garantendogli l’adempimento di una obbligazione altrui. Possono essere assimilati ad operazioni di natura fiduciaria in quanto non implicano un esborso di denaro, ma l’assistenza prestata dalla banca (esplicitata con la sua firma) alla propria clientela a garanzia delle obbligazioni contrattuali assunte da quest’ultima nei confronti di una controparte beneficiaria. © Copyright Antonio Di Meo 2 3 Garanzie a domanda RUOLO DEI CREDITI DI FIRMA Permettere un giusto equilibrio tra gli interessi contrapposti delle parti Rassicurare la parte che attende l’adempimento di una obbligazione facilitando così la conclusione di una transazione Evitare al debitore (ordinante la garanzia) un esborso di denaro, essendo la garanzia uno strumento alternativo al deposito cauzionale RUOLO DEI CREDITI DI FIRMA Permettere al beneficiario di smobilizzare il credito a scadenza monetizzandolo immediatamente mediante cessione © Copyright Antonio Di Meo Consentire all’azienda di disporre di capitali che, altrimenti, sarebbero destinati ad essere immobilizzati 4 Garanzie a domanda FORME TECNICHE DEI CREDITI DI FIRMA Avalli cambiari Accettazioni di effetti cambiari Credito documentario FORME TECNICHE DEI CREDITI DI FIRMA Stand by letter of credit Fideiussioni Garanzie autonome a prima domanda © Copyright Antonio Di Meo 5 Garanzie a domanda GARANZIE FIDEIUSSORIE AUTONOME Accessorietà; Autonomia e astrattezza; Pagamento condizionato; Pagamento a prima domanda; Obbligazione del garante condizionata alla prova dell’inadempienza del debitore principale (legame causale). Obbligazione del garante indipendente dall’obbligazione del debitore principale. © Copyright Antonio Di Meo Garanzie a domanda GARANZIE AUTONOME E FIDEIUSSORIE: DIFFERENZE Proprio perché le parti risiedono in Paesi diversi, la legge che disciplina il rapporto è, in genere, la legge del paese dove ha sede il garante che sarà diversa dalla legge del Paese dove risiedono il debitore/ordinante e il controgarante. Ecco, quindi, che nel commercio internazionale, la garanzia autonoma (definita anche garanzia a prima richiesta oppure garanzia a semplice richiesta) viene, generalmente, preferita alla garanzia fideiussoria. La differenza tra la garanzia autonoma e la garanzia fideiussoria consiste nel fatto che con la prima è possibile escutere, cioè farsi pagare dal garante a prima e semplice domanda scritta, accompagnata da eventuali documenti a supporto, prescritti nel testo della garanzia, senza che sia necessaria la prova della legittimità di tale richiesta, mentre con la seconda occorre dimostrare di aver adempiuto ai propri obblighi contrattuali. © Copyright Antonio Di Meo 6 7 Garanzie a domanda GARANZIE FIDEIUSSORIE: CARATTERISTICHE ACCESSORIETÀ rispetto all’obbligazione principale (artt. 1939, 1941, 1944, 1945 C.C.). LEGAME CON I RAPPORTI INSTAURATI DALLE PARTI cioè tra il beneficiario della garanzia e l’ordinante (artt. 1949 e 1950 C. C.). DATA DI VALIDITÀ della garanzia conseguente alla scadenza dell’obbligazione principale (artt. 1955, 1956, 1957 C.C.). IMPEGNO MONETARIO DEL GARANTE (il fideiussore) esteso anche ad oneri accessori e spese dell’obbligazione principale (artt. 1941 e 1942 C.C.). © Copyright Antonio Di Meo 8 Garanzie a domanda GARANZIE AUTONOME: CARATTERISTICHE Il pagamento non è condizionato dalla prova dell’effettivo inadempimento dell’ordinante; Non si applicano alle fideiussioni e ai bonds di natura accessoria la cui esecuzione dipende dalla prova; L’esecuzione dell’obbligazione del garante dipende dalla presentazione di una richiesta scritta del beneficiario e di eventuali altri documenti prescritti; Sono operazioni distinte dal contratto o dall’offerta sulle quali le stesse possono essere basate; Differiscono dalle Stand by Letter of credit in quanto quest’ultime sono disciplinate dalle Norme ed Usi Uniformi relative ai crediti documentari (NUU), pubbl. 600 della Camera di Commercio Internazionale (ICC); © Copyright Antonio Di Meo segue... Garanzie a domanda …continua Le funzioni svolte dalle garanzie a domanda sono minori rispetto a quelle svolte dalla Stand by Letter of credit e non contemplano prassi e procedure tipiche della Stand by; Sono soggette alle Norme uniformi per le garanzie a domanda (URDG), pubbl. 758 della ICC solo se le stesse sono espressamente richiamate nel testo della garanzia; Differiscono dai crediti documentari perché utilizzabili solo se l’ordinante è inadempiente; Si basano solo sui documenti che nella forma, appaiono conformi ai termini della garanzia; La legge applicabile e il foro competente saranno quelli del garante o del controgarante, salvo disposizioni differenti indicate nel testo della garanzia stessa. © Copyright Antonio Di Meo 8 9 Garanzie a domanda GARANZIE A DOMANDA: REQUISITI EMESSA DA GARANTE DI PRIMARIA IMPORTANZA deve essere emessa da un garante di primaria importanza, di un Paese non a rischio. IRREVOCABILITÀ cioè l'impegno del garante che la rilascia deve essere inderogabile. AUTONOMIA ED ASTRATTEZZA RISPETTO AL CONTRATTO SOTTOSTANTE cioè il pagamento da parte del garante avverrà a prima e semplice richiesta, senza che sia possibile addurre eccezioni e/o obiezioni riconducibili al contratto sottostante. DATA DI VALIDITÀ © Copyright Antonio Di Meo elemento fondamentale di impegno assunto dal garante. qualsiasi segue... 9 Garanzie a domanda …continua EMESSA PER UN IMPORTO DEFINITO che potrà essere utilizzato parzialmente fino alla sua concorrenza oppure in un'unica soluzione. ESPRESSO RIFERIMENTO ALLA FORNITURA del bene o del servizio oggetto della transazione. EMESSA A FAVORE DEL BENEFICIARIO tramite un soggetto garante nella piazza del beneficiario stesso. PRESENTAZIONE DI UNA DICHIARAZIONE firmata dal beneficiario, attestante l’inadempimento contrattuale dell’ordinante. © Copyright Antonio Di Meo 10 Garanzie a domanda GARANZIE A DOMANDA: ELEMENTI ESSENZIALI Foro competente per eventuali controversie Nominativo del garante (soggetto emittente la garanzia) Legge applicabile in caso di controversie Modalità per richiedere l’escussione © Copyright Antonio Di Meo Nominativo del debitore principale (ordinante) Nominativo del beneficiario o creditore ELEMENTI ESSENZIALI DELLA GARANZIA A DOMANDA Data e/o evento di scadenza della garanzia Oggetto della garanzia Importo della garanzia e divisa 11 Garanzie a domanda GARANZIE A DOMANDA: PARTI COINVOLTE Beneficiario Ordinante (Beneficiary) (Applicant) PARTI COINVOLTE NELLE GARANZIE A DOMANDA Controgarante (Counter-guarantor) © Copyright Antonio Di Meo Garante (Guarantor) 12 Garanzie a domanda GARANZIE AUTONOME: STRUTTURA GARANZIE A DOMANDA Ordinante (Applicant) Garante (Guarantor) Beneficiario (Beneficiary) INDIRETTE PARTI COINVOLTE DIRETTE Ordinante (Applicant) Controgarante (Counterguarantor or Instructing Party) Garante (Guarantor) Beneficiario (Beneficiary) DIFFERENZE Emessa da soggetto residente nel paese dell’ordinante © Copyright Antonio Di Meo Emessa da soggetto residente nel paese del beneficiario su controgaranzia del controgarante 13 Garanzie a domanda GARANZIE A DOMANDA: TIPI Di pagamento Per ritiro di merci senza polizza di carico marittima (payment guarantee) fronte di gare d’appalto (bid bond) TIPI DI GARANZIE A DOMANDA Stand by letter of credit Sostitutive di depositi cauzionali (retention money bond) © Copyright Antonio Di Meo Di serietà dell’offerta a Di buon esecuzione e/o di conformità della fornitura dell’ordine d’acquisto (performance bond) Di rimborso di somme pagate in anticipo (advance payment bond) 14 Garanzie a domanda PAYMENT GUARANTEE COS’È? È un impegno irrevocabile assunto da un soggetto garante su ordine dell’acquirente a favore di un beneficiario, con il quale lo stesso si impegna, in solido con l’ordinante e per un determinato periodo di tempo, ad eseguire il pagamento dell’importo a favore del beneficiario a semplice richiesta scritta da parte di quest’ultimo con firma autenticata, nel caso in cui l’ordinante la garanzia non adempia al pagamento della fornitura entro i tempi contrattualmente fissati. © Copyright Antonio Di Meo 15 Garanzie a domanda PAYMENT GUARANTEE: CARATTERISTICHE VIENE EMESSA PRIMA DELLA FORNITURA DEL BENE E/O SERVIZIO OGGETTO DEL CONTRATTO L’ORDINANTE/MANDANTE È L’IMPRESA ACQUIRENTE DI BENI E/O SERVIZI IL BENEFICIARIO È IL FORNITORE DI BENI E/O SERVIZI L’IMPORTO È PARI, GENERALMENTE, AL VALORE DEI BENI E/O DEI SERVIZI DA FORNIRE © Copyright Antonio Di Meo segue... Garanzie a domanda …continua LA SCADENZA È PARI ALLA DILAZIONE DI PAGAMENTO CONCESSA DAL BENEFICIARIO IMPEGNO AUTONOMO E A PRIMA RICHIESTA RILASCIATO DAL GARANTE PRESTARE ATTENZIONE ALLE CLAUSOLE NEL CASO DI GARANZIE A FRONTE DI FORNITURE RIPETITIVE ESCUSSIONE SE L’ORDINANTE NON ESEGUE IL PAGAMENTO SECONDO QUANTO STABILITO I CONTENUTI VANNO DEFINITI AVVALENDOSI DI MODELLI STANDARD PREDISPOSTI A LIVELLO INTERNAZIONALE © Copyright Antonio Di Meo 15 16 Garanzie a domanda BID BOND COS’È? Anche conosciuta come garanzia dell’offerta, è una garanzia richiesta alle imprese quale condizione per partecipare a gare d’appalto per l’aggiudicazione dei lavori. Il bid bond rappresenta l’obbligo che si assume il garante a pagare una somma di denaro, qualora l’appaltatore, in caso di aggiudicazione, non adempia alle condizioni della gara d’appalto. Diviene, quindi, una garanzia sulla serietà dell’offerta. © Copyright Antonio Di Meo Garanzie a domanda 17 BID BOND: CARATTERISTICHE SI ESTINGUE CON L’ACCETTAZIONE DELL’OFFERTA L’ORDINANTE/MANDANTE È L’IMPRESA CHE PARTECIPA ALLA GARA D’APPALTO, FORNITRICE DI BENI E/O SERVIZI IL BENEFICIARIO/COMMITTENTE È L’IMPRESA CHE INDICE UNA GARA D’APPALTO L’IMPORTO GENERALMENTE È RAPPRESENTATO DA UNA PERCENTUALE COMPRESA TRA IL 2% E IL 5% © Copyright Antonio Di Meo segue... Garanzie a domanda …continua LA SCADENZA GENERALMENTE È DI CIRCA 3 MESI SUCCESSIVI ALLA CONCLUSIONE DELLA GARA IMPEGNO AUTONOMO E A PRIMA RICHIESTA A FRONTE DI CONTROGARANZIA RILASCIATA DAL CONTROGARANTE CLAUSOLA DI LIBERARE LA GARANZIA QUALORA L’ORDINANTE NON SI AGGIUDICHI LA GARA ESCUSSIONE SE L’ORDINANTE SI RITIRA DALLA GARA O SE RIFIUTA DI FIRMARE IL CONTRATTO NON SONO PREVISTI MODELLI STANDARD PER I CONTENUTI DELLA GARANZIA © Copyright Antonio Di Meo 17 18 Garanzie a domanda PERFORMANCE BOND COS’È? Anche conosciuta come garanzia di buona esecuzione, rappresenta l’obbligo che si assume il garante, su richiesta del fornitore (ordinante), di effettuare il pagamento al beneficiario (acquirente) per l’importo garantito, nel caso in cui l’esecuzione della fornitura non risultasse conforme ai termini contrattuali. © Copyright Antonio Di Meo 19 Garanzie a domanda PERFORMANCE BOND: CARATTERISTICHE SOLITAMENTE SUBENTRA NELLE GARE D’APPALTO IN SOSTITUZIONE DEL BID BOND L’ORDINANTE/MANDANTE È IL FORNITORE DI BENI E/O SERVIZI IL BENEFICIARIO/COMMITTENTE È L’IMPRESA CHE INTENDE GARANTIRSI NEL CASO DI NON CONFORMITÀ L’IMPORTO GENERALMENTE È VARIABILE TRA IL 5% E IL 20% DELLA FORNITURA © Copyright Antonio Di Meo segue... Garanzie a domanda …continua LA SCADENZA È GENERALMENTE LUNGA, PUÒ VARIARE DAI 6 AI 24 MESI IMPEGNO AUTONOMO E A PRIMA DOMANDA A FRONTE DI CONTROGARANZIA EMESSA SU RICHIESTA DELL’ORDINANTE CLAUSOLA DI RIDUZIONE PARZIALE O TOTALE MAN MANO CHE VIENE DATA ESECUZIONE ALLA FORNITURA ESCUSSIONE NEL CASO IL FORNITORE NON HA ADEMPIUTO AGLI OBBLIGHI CONTRATTUALI NON SONO PREVISTI MODELLI STANDARD PER I CONTENUTI DELLA GARANZIA © Copyright Antonio Di Meo 19 20 Garanzie a domanda ADVANCE PAYMENT GUARANTEE COS’È? Chiamata anche down payment bond è la garanzia rilasciata dal garante a favore di un committente con la quale il garante si impegna a rimuovere/restituire un importo pagato anticipatamente, rappresentante (in tutto o in parte) il valore di una fornitura non eseguita dall’ordinante/fornitore. © Copyright Antonio Di Meo 21 Garanzie a domanda ADVANCE PAYMENT GUARANTEE: CARATTERISTICHE IL TESTO DI EMISSIONE DELLA GARANZIA È SUBORDINATO AL RICEVIMENTO DEL BONIFICO BANCARIO L’ORDINANTE/MANDANTE È IL FORNITORE DI BENI E/O SERVIZI IL BENEFICIARIO È IL COMPRATORE CHE DOVRÀ EFFETTUARE IL PAGAMENTO ANTICIPATO L’IMPORTO È PARI ALL’AMMONTARE DEL PAGAMENTO ANTICIPATO © Copyright Antonio Di Meo segue... Garanzie a domanda …continua LA SCADENZA È COMMISURATA AI TEMPI CONTRATTUALI PER L’ESECUZIONE DELLA FORNITURA IMPEGNO AUTONOMO E A PRIMA RICHIESTA DEL GARANTE PREVEDERE CHE SARÀ OPERATIVA SOLTANTO AL RICEVIMENTO DEL PAGAMENTO ANTICIPATO ESCUSSIONE NEL CASO L’ORDINANTE NON ADEMPIA ALL’OBBLIGO CONTRATTUALE DI FORNITURA I CONTENUTI VANNO DEFINITI AVVALENDOSI DI MODELLI STANDARD PREDISPOSTI A LIVELLO INTERNAZIONALE © Copyright Antonio Di Meo 21 22 Garanzie a domanda STAND BY LETTER OF CREDIT COS’È? È una forma particolare di credito documentario che costituisce una garanzia di pagamento rilasciata a favore del beneficiario con la quale il garante si impegna irrevocabilmente ad eseguire la prestazione promessa (pagamento, accettazione o negoziazione), in presenza di dichiarazione del beneficiario attestante il mancato adempimento dell’ordinate, accompagnata o meno da copia fattura e da copie eventuali altri documenti. LA NORMATIVA è espressamente richiamata dalle NUU della ICC pubbl. 600 in vigore dal 1° luglio 2007, ma trova una sua regolamentazione specifica con la pubbl. 590 della ICC “Regole e prassi internazionale relative alla Stand by” (ISP 98), in vigore dal 1°gennaio 1999. © Copyright Antonio Di Meo Garanzie a domanda 23 STAND BY: CARATTERISTICHE NON COSTITUISCE UN IMPEGNO DIRETTO IMPEGNO PASSIVO DEL GARANTE E/O DEL SOGGETTO CONFERMANTE STRUMENTO DI GARANZIA E NON DI PAGAMENTO ASSISTE UN PAGAMENTO A MEZZO BONIFICO VIA SWIFT © Copyright Antonio Di Meo segue... Garanzie a domanda …continua SOGGETTO A NORME INTERNAZIONALI (UCP o ISP98) POSSIBILITÁ DI EVENTUALE CONFERMA IMPEGNO DEL GARANTE CONTRO PRESENTAZIONE DEI DOCUMENTI DICHIARAZIONE DEL BENEFICIARIO DI INADEMPIMENTO DELL’ORDINANTE © Copyright Antonio Di Meo 23 Risorse utili © Copyright Antonio Di Meo Garanzie a domanda NORME DI RIFERIMENTO CODICE CIVILE, dall’art. 1936 all’art. 1948 “Il contratto di fideiussione” CODICE CIVILE, dall’art. 1955 all’art. 1957 “Della data di validità” ICC, Norme ed Usi Uniformi relative ai crediti documentari (NUU), pubbl. 600, del 2007 ICC, Regole e prassi internazionale relative alla Stand by (ISP 98), pubbl. 590, del 1999 ICC, Regole uniformi per le Garanzie Contrattuali, pubbl. 325, del 1978 © Copyright Antonio Di Meo segue... Garanzie a domanda ICC, Regole Uniformi per Garanzie a Domanda, pubbl. 458, del 1992 ICC, Regole Uniformi per Garanzie a Domanda, pubbl. 758, del 2010 © Copyright Antonio Di Meo Garanzie a domanda TESTI DI APPROFONDIMENTO Antonio Di Meo, Manuale pratico del commercio internazionale, Maggioli Editore, 2007. Cap. 5 - I pagamenti internazionali. Antonio Di Meo, I pagamenti internazionali casi risolti, Ipsoa Editore, III edizione, 2009. Antonio Di Meo, Il credito documentario, Ipsoa Editore, 2007. AA.VV., Guida ai pagamenti internazionali, Il Sole 24 Ore, 2003. ICC, Model Forms for issuing demand guaranees, pubbl. 503, 1994. ICC, Guide to the ICC Uniform Rules for Demand Guarantee (URDG), pubbl. 510, 1992. © Copyright Antonio Di Meo Garanzie a domanda Antonio Di Meo ringrazia tutti i partecipanti [email protected] www.studiodimeo.com © Copyright Antonio Di Meo