Partecipazioni capitale sociale

Transcript

Studio Notarile Busani, Gardelli & Canali
IL NUOVO DIRITTO SOCIETARIO
NELL’EVOLUZIONE NORMATIVA E
NELLA PRASSI APPLICATIVA
Angelo Busani
notaio in Parma – studio notarile Busani, Gardelli & Canali
Le quote di partecipazione in srl e le relative
regole di trasferimento
Paradigma
Milano, 22 giugno 2004
1
CODICE 2003
CODICE 2004
ART. 2472 c. 2
ART. 2468 c. 1
Le quote di partecipazione
dei soci non possono essere rappresentate da azioni.
Le partecipazioni dei soci
non possono essere rappresentate da azioni né costituire oggetto di sollecitazione all'investimento. …
2
QUALITA’ DI SOCIO E
ENTITA’ DELLA SUA
PRESENZA NELLA VITA
SOCIETARIA
PA
NELLA S
NELLA
SRL
AZIONI
(le azioni esprimono
sia la qualita’ di socio
che la caratura del
socio)
“QUOTE”
“PARTECIPAZIONI”
“QUOTE DI
PARTECIPAZIONE”
3
“PARTECIPAZIONE”
QUALITA’
DI SOCIO
“QUOTA”
MISURA
DELLA
PARTECIPAZIONE
4
La “quota” di “partecipazione”
9 Tizio ha una partecipazione nella Alfa s.r.l.
9 La partecipazione di Tizio è pari alla quota del
20% del capitale sociale
5
IL VALORE DELLA
PARTECIPAZIONE
VALORE NOMINALE
è la misura della
partecipazione, che
può essere:
espressa in €
espressa in
decimali di €
VALORE EFFETTIVO
non espressa
è il rapporto tra il
valore complessivo
della società e l’entità della partecipazione
6
RO
U
E
E
L
A
T
I
P
CA
0
10.00
partecipazione con
valore nominale
partecipazione senza
valore nominale
Tizio
3.000 €
Tizio
30 % (3/10)
Caio
2.000 €
Caio
20 % (2/10)
Sempronio
5.000 €
Sempronio 50 %
(5/10)
7
CODICE 2004
ART. 2482 bis u. c.
Si applica, in quanto compatibile, l'ultimo comma dell'articolo 2446.
ART. 2446 u.c.
Nel caso in cui le azioni emesse dalla società siano senza
valore nominale, lo statuto, una sua modificazione ovvero
una deliberazione adottata con le maggioranze previste per
l'assemblea straordinaria possono prevedere che la
riduzione del capitale di cui al precedente comma sia
deliberata dal consiglio di amministrazione. Si applica in tal
caso l'articolo 2436.
8
ART. 2446 u.c.
Nel caso in cui le azioni
emesse dalla società siano
senza valore nominale, lo statuto, una sua modificazione
ovvero una deliberazione adottata con le maggioranze
previste per l'assemblea straordinaria possono prevedere
che la riduzione del capitale di
cui al precedente comma sia
deliberata dal consiglio di amministrazione. Si applica in tal
caso l'articolo 2436.
LINGUAGGIO SRL
Decisione dei soci adottata con i
quorum previsti
per le modifiche
statutarie
Organo amministrativo (in forma collegiale, se
pluripersonale)
9
LA MISURA DELLA
PARTECIPAZIONE
CODICE 2004
ART. 2468
2. Salvo quanto disposto dal terzo comma del presente
articolo, i diritti sociali spettano ai soci in misura proporzionale alla partecipazione da ciascuno posseduta. Se
l'atto costitutivo non prevede diversamente, le partecipazioni dei soci sono determinate in misura proporzionale
al conferimento.
3. Resta salva la possibilità che l'atto costitutivo preveda
l'attribuzione a singoli soci di particolari diritti riguardanti
l'amministrazione della società o la distribuzione degli
utili.
10
REGOLA
1
I DIRITTI SOCIALI SPETTANO AL SOCIO
IN MISURA PROPORZIONALE ALLA SUA
PARTECIPAZIONE
L’ENTITA’ DELLA PARTECIPAZIONE E’
PROPORZIONALE ALL’ENTITA’ DEL
CONFERIMENTO
2
11
REGOLA
2
L’ENTITA’ DELLA
PARTECIPAZIONE E’
PROPORZIONALE
ALL’ENTITA’ DEL
CONFERIMENTO
ECCEZIONE
L’ENTITA’ DELLA
PARTECIPAZIONE
NON E’
PROPORZIONALE
ALL’ENTITA’ DEL
CONFERIMENTO
12
REGOLA
Tizio conferisce
5.000 euro
Caio conferisce
5.000 euro
Capitale sociale 10.000 euro
Tizio socio
al 50
per cento
Caio socio
al 50
per cento
13
ECCEZIONE
Tizio conferisce
5.000 euro
Caio conferisce
5.000 euro
Capitale sociale 10.000 euro
Tizio socio
al 70
per cento
Caio socio
al 30
per cento
14
1
REGOLA
ECCEZIONE
I DIRITTI SOCIALI
SPETTANO AL SOCIO
IN MISURA
PROPORZIONALE
ALLA SUA
PARTECIPAZIONE
ALCUNI DIRITTI
SOCIALI SPETTANO
AL SOCIO IN
MISURA NON
PROPORZIONALE
ALLA SUA
PARTECIPAZIONE
15
ECCEZIONE
REGOLA
TIZIO SOCIO
AL 50%
TIZIO PARTECIPA AGLI
UTILI PER IL 50%
CAIO SOCIO
AL 50%
CAIO PARTECIPA AGLI
UTILI PER IL 50%
TIZIO SOCIO
AL 50%
TIZIO PARTECIPA AGLI
UTILI PER IL 40%
CAIO SOCIO
AL 50%
CAIO PARTECIPA AGLI
UTILI PER IL 60%
16
CODICE 2004
ART. 2468 c. 3
ART. 2479 c. 5
Resta salva la possibilità
che l'atto costitutivo preveda l'attribuzione a singoli
soci di particolari diritti riguardanti l'amministrazione della società o la distribuzione degli utili.
Ogni socio ha diritto di
partecipare alle decisioni
previste dal presente articolo ed il suo voto vale in
misura proporzionale alla
sua partecipazione.
17
CODICE 2004
ART. 2468 c. 3
Resta salva la possibilità
che l'atto costitutivo preveda l'attribuzione a singoli
soci di particolari diritti riguardanti l'amministrazione della società o la distribuzione degli utili.
I “particolari diritti”
9 Diritto di essere amministratore
9 Diritto di nomina di amministratori
9 Diritto di consentire o vietare certe operazioni
9 Diritto di riscuotere dividendi con privilegio sugli
altri soci
9 Diritto di partecipazione
postergata alle perdite
18
CODICE 2004
CODICE 2003
ART. ---NON ESISTE UNA NORMA
DI RIFERIMENTO
ART. 2468 c. 4
Salvo diversa disposizione
dell’atto costitutivo e salvo
in ogni caso quanto previsto dal primo comma dell’
articolo 2473, i diritti previsti dal precedente comma
possono essere modificati
solo con il consenso di tutti
i soci.
19
La cessione dei “particolari diritti”
9 I “particolari diritti” circolano insieme alla partecipazione del socio cui essi spettano ?
Æ 1a TESI = i particolari diritti non circolano
Æ 2a TESI = i particolari diritti circolano
9 Problemi:
successione mortis causa
cessione parziale della partecipazione
20
A
L
L
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A D ONE
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NAT
A
P
I
EC
T
R
PA
Diritto alla
qualità di
socio
Posizione
contrattuale
Sintesi delle
situazioni
del socio
Diritto di
credito
Diritto sui
generis
Bene mobile, immateriale,
registrato
21
Bene mobile, immateriale,
registrato
Disciplina della doppia
vendita
Disciplina in tema di usufrutto, pegno e sequestro
Disciplina in tema di espropriazione della partecipazione
22
La partecipazione
esprime il rapporto socio / società,
che non appare
concepibile come
somma di frazioni
unitarie e che può
essere inteso solo
nella sua interezza
NATURA DELLA
PARTECIPAZIONE
unitarietà
indivisibilità
La partecipazione si fraziona solo se vi siano eventi
traslativi che la riguardano
solo in parte
23
Muore Tizio, titolare della
partecipazione del 30% nella Alfa srl
Se la quota si
divide
Moglie
(1/3)
Se la quota non si
divide
10%
Moglie
Figlio 1
(1/3)
10%
Figlio 1
Figlio 2
(1/3)
10%
Figlio 2
30%
24
CODICE 2003
CODICE 2004
ART. 2497 c. 2
ART. 2462 c. 2
In caso di insolvenza della
società, per le obbligazioni
sociali sorte nel periodo in
cui le quote sono appartenute a un solo socio, questi
risponde
illimitatamente
quando …
In caso di insolvenza della
società, per le obbligazioni
sociali sorte nel periodo in
cui l’intera partecipazione è
appartenuta a una sola persona, questa risponde illimitatamente quando …
25
CODICE 2003
ART. 2482 c. 2
Se una quota sociale diventa proprietà comune di
più persone, si applica l’articolo 2347.
ART. 2347 c. 1
Le azioni sono indivisibili.
Nel caso di comproprietà di
un’azione, i diritti dei comproprietari devono essere esercitati da un rappresentante comune
CODICE 2004
ART. 2468 c. 5
Nel caso di comproprietà di
una partecipazione, i diritti
dei comproprietari devono
essere esercitati da un rappresentante comune nominato secondo le modalità
previste dagli articoli 1105 e
1106. . …
26
CODICE 2003
CODICE 2004
ART. 2479 c. 1
ART. 2469 c. 1
Le quote sono trasferibili
per atto tra vivi e per successione a causa di morte,
salvo contraria disposizione
dell'atto costitutivo
Le partecipazioni sono liberamente trasmissibili per atto tra vivi e per successione
a causa di morte, salvo contraria disposizione dell’atto
costitutivo. …
27
SALVO DEROGA
STATUTARIA
CODICE 2004
ART. 2469 c. 1
PER ATTO
TRA VIVI
MORTIS
CAUSA
PRINCIPIO DI LIBERA
TRASFERIBILITÀ
Le partecipazioni sono liberamente trasmissibili per atto tra vivi e per successione
a causa di morte, salvo contraria disposizione dell’atto
costitutivo. …
28
PRINCIPIO DI LIBERA
TRASFERIBILITÀ
SALVO DEROGA
STATUTARIA
Liceità
della
i
d
a
l
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s
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cl
intrasferibilità
Liceità
delle
clauso
le
“inter
medie
”
Liceità
dei patti d
i
sindacato
sulla circo
lazione de
ll e
partecipazioni
29
L’ATTO TRASLATIVO
DELLA PARTECIPAZIONE
è un contratto consensuale
a efficacia reale
a forma libera (quale che
sia il patrimonio della srl) a
meno che si tratti di donazione o altro atto formale
nte
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g
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le r
con requisiti formali richiesti solo a fini pubblicitari
per il quale è disposta la
possibilità di una pubblicità
di tipo “dichiarativo”
30
CODICE 2003
CODICE 2004
ART. 2479 c. 2
ART. 2470 c. 1
Il trasferimento delle quote
ha effetto di fronte alla società dal momento dell'iscrizione nel libro dei soci.
Il trasferimento delle partecipazioni ha effetto di fronte
alla società dal momento
dell'iscrizione nel libro dei
soci . …
31
CODICE 2003
CODICE 2004
ART. 2479 c. 3
ART. 2470 c. 2
L'iscrizione del trasferimento nel libro dei soci ha luogo ... su richiesta dell'alienante o dell'acquirente, verso esibizione del titolo da
cui risultino il trasferimento
e l'avvenuto deposito.
… L'iscrizione del trasferimento nel libro dei soci ha
luogo, su richiesta dell'alienante o dell'acquirente, verso esibizione del titolo da
cui risultino il trasferimento
e l'avvenuto deposito. …
32
CODICE ANTE L. 310/1993
ART. 2479 c. 2-3
2. L'iscrizione del trasferimento ha effetto di fronte alla
società dal momento dell'iscrizione nel libro dei soci.
3. L'iscrizione del trasferimento può aver luogo su richiesta dell'alienante o dell'acquirente verso esibizione del titolo da cui risulta il trasferimento, ovvero mediante dichiarazione nel libro dei soci sottoscritta dall'alienante e dall'acquirente e controfirmata da un amministratore.
33
Massima n. 10 Cons. Not. Milano
“Non si ritiene legittima, perché contraria a norme imperative, la clausola statutaria di s.r.l. che
attribuisca all’acquirente di una partecipazione in
s.r.l. la legittimazione all’esercizio dei diritti sociali
... In virtù del solo atto pubblico ... di trasferimento della partecipazione, ... nè la clausola statutaria che attribuisca agli amministratori la facoltà di
eseguire l’annotazione del libro soci prima dell’
avvenuto deposito nel Registro delle Imprese”
34
L’EFFICACIA DELL’ATTO
TRASLATIVO
immediata, tra le parti
dall’iscrizione a libro soci,
nei confronti della società
occorre:
la redazione dell’atto in forma
pubblica o per autentica
il deposito dell’atto al registro
imprese
35
CODICE 2004
CODICE 2003
DI RIFERIMENTO
ART. 2470 c. 3
Se la quota è alienata con
successivi contratti a più
persone, quella tra esse che
per prima ha effettuato in
buona fede l'iscrizione nel
registro delle imprese è preferita alle altre, anche se il
suo titolo è di data posteriore.
36
IL CONFLITTO TRA DUE ACQUIRENTI
DELLA MEDESIMA PARTECIPAZIONE
Indipendentemente dalla data del contratto traslativo, prevale:
• colui che per primo iscrive l’acquisto nel
registro delle imprese;
• a condizione che sia in buona fede.
Non basta “depositare”, occorre “iscrivere”
Si tratta della b.f. soggettiva
La buona fede si presume
37
CODICE 2004
CODICE 2003
DI RIFERIMENTO
ART. 2469 c. 2
Qualora l'atto costitutivo
preveda l'intrasferibilità delle partecipazioni … il socio
o i suoi eredi possono esercitare il diritto di recesso ai
sensi dell'articolo 2473.
38
INTRASFERIBILITA’
CODICE 2004
ART. 2469 c. 2
AS
L
O
S
A
T
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RE
L
AT
IV
A
Qualora l'atto costitutivo
preveda l'intrasferibilità delle partecipazioni … il socio
o i suoi eredi possono esercitare il diritto di recesso ai
39
CODICE 2004
CODICE 2003
DI RIFERIMENTO
ART. 2469 c. 2
Qualora l'atto costitutivo …
ne subordini il trasferimento
al gradimento di organi sociali, di soci o di terzi senza
prevederne condizioni e limiti, … il socio o i suoi eredi
possono esercitare il diritto
di recesso ai sensi dell’articolo 2473.
40
IL GRADIMENTO
di organi
sociali
di soci
di terzi
senza
prevederne:
Æ condizioni
Æ limiti
CODICE 2004
ART. 2469 c. 2
ne subordini il trasferimento
al gradimento di organi sociali, di soci o di terzi senza
prevederne condizioni e limiti, … il socio o i suoi eredi
possono esercitare il diritto
di recesso ai sensi dell’articolo 2473.
41
CODICE 2004
CODICE 2003
DI RIFERIMENTO
ART. 2469 c. 2
ponga condizioni o limiti
che nel caso concreto impediscono il trasferimento a
causa di morte, il socio o i
suoi eredi possono esercitare il diritto di recesso ai
42
CONDIZIONI
O LIMITI…
CODICE 2004
…CHE NEL
CASO
CONCRETO…
…IMPEDISCONO
(in tutto o in parte
?) IL TRASFERIMENTO A CAUSA
DI MORTE
ART. 2469 c. 2
ponga condizioni o limiti
che nel caso concreto impediscono il trasferimento a
causa di morte, il socio o i
suoi eredi possono esercitare il diritto di recesso ai
43
CODICE 2004
CODICE 2003
DI RIFERIMENTO
ART. 2469 c. 2
… In tali casi l'atto costitutivo può stabilire un termine,
non superiore a due anni
dalla costituzione della società o dalla sottoscrizione
della partecipazione, prima
del quale il recesso non può
essere esercitato.
44
B
DIRITTO DI RECESSO
A
PRINCIPIO DI LIBERA TRASFERIBILITÀ
se la partecipazione è intrasferibile
se c’è la clausola di gradimento mero
se è impedita la trasmissione mortis
causa
il diritto di recesso può
essere calmierato per
massimi due anni
45
CODICE 2004
ART. 2497 quater c. 1
Il socio di società soggetta ad attività di direzione e
coordinamento può recedere: ...
... c) all'inizio ed alla cessazione dell'attività di direzione e coordinamento, quando non si tratta di una
società con azioni quotate in mercati regolamentati
e ne deriva un'alterazione delle condizioni di rischio
dell'investimento e non venga promossa un'offerta
pubblica di acquisto.
46

Partecipazioni capitale sociale

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