Slides_II giornata_Mini Master_07_aprile_2016

Avv. Nicola Maffioletti
GLI ARGOMENTI DEL CORSO
OPERAZIONI STRAORDINARIE
MERGERS & ACQUISITIONS
24 marzo 2016
Manifestazioni di interesse;
lettera d’intenti;
due diligence.
7 aprile 2016
Negoziazione degli accordi definitivi e dei patti parasociali.
12 aprile 2016
Closing; post closing.
M&A – una lingua a parte
Financing
LBO
MOU - LOI
Asset Deal
Share Deal
Signing
Closing
Patto Parasociale
Bible
SPA / SHA
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JV
Due Diligence
GLI ARGOMENTI DEL CORSO
MERGERS & ACQUISITIONS
• I Passaggi tipici di un’operazione di M&A:
a) Manifestazioni di interesse;
b) Lettera d’intenti;
c) Due Diligence;
d) Accordo di investimento (contratto preliminare)/
patti parasociali;
e) Negoziazione;
f) Signing – Closing;
g) Post Closing.
Accordo di investimento
(contratto preliminare)
•
•
•
•
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Contratto con cui le parti si obbligano a stipulare
un contratto definitivo.
Nel preliminare deve essere già determinato il
contenuto essenziale del definitivo altrimenti è
invalido per indeterminatezza.
La prestazione del preliminare è il perfezionamento
del contratto definitivo.
La forma del preliminare deve essere la stessa del
definitivo
Accordo di investimento
(contratto preliminare)
Struttura standard dei contratti quadro o preliminari:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
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Premesse
Definizioni
Oggetto del Contratto
Corrispettivo
Condizioni Sospensive
Closing
Dichiarazioni e Garanzie
Obbligo di Indennizzo
Clausole Finali
Accordo di investimento
(contratto preliminare)
Focus – Dichiarazioni e Garanzie
Sono relative all’oggetto della compravendita o dell’investimento.
Normalmente si riferiscono a:
• Capacità del Venditore;
• Esistenza dei poteri necessari per la stipula del contratto;
• Titolarità e libertà delle azioni compravendute;
• Bilancio;
• Titolarità e libertà dei beni della Società;
• Crediti;
• Tasse;
• Conformità a leggi e possesso licenze ed autorizzazioni;
• Contenzioso e pretese di terzi;
• Dipendenti e questioni lavoristiche;
• Ambientale;
• Contratti;
• Proprietà Intellettuale;
• Garanzie specifiche.
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I Patti Parasociali
Definizione
Accordi con cui due o più soci assumono reciproci impegni con riguardo
all’esercizio dei diritti derivanti dalla partecipazione sociale.
Caratteristiche principali:
Efficacia obbligatoria SOLO tra i soci che li hanno sottoscritti
No opponibilità alla società e ai terzi
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I Patti Parasociali
Art. 2341-bis: «I patti in qualunque forma stipulati, che al fine di stabilire gli
assetti proprietari o il governo della società:
a)
Hanno per oggetto l’esercizio del diritto di voto nelle SPA o nelle società
che le controllano;
b)
Pongono limiti al trasferimento delle azioni o partecipazioni nelle società
che controllano;
c)
Hanno per oggetto o per effetto l’esercizio anche congiunto di
un’influenza dominante su tali società, non possono avere durata
superiore a 5 anni e sono rinnovabili alla scadenza.
Qualora il patto non preveda un termine di durata, ciascun contraente ha il
diritto di recedere con preavviso di 180 giorni
Le disposizioni di questo articolo non si applicano ai patti strumentali ad
accordi di collaborazione nella produzione o scambio di beni o servizi e
relativi a società internamente possedute dai partecipanti all’accordo.»
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I Patti Parasociali
Art. 2341-bis – Forma
«In qualunque forma stipulati […]»
I patti parasociali possono essere stipulati non solo per iscritto ma
anche verbalmente.
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I Patti Parasociali
Art. 2341-bis – Durata
•A tempo determinato: non più di 5 anni con possibilità di
rinnovo alla scadenza
•A tempo indeterminato: diritto di recesso con preavviso di
180 giorni
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I Patti Parasociali
Art. 2341-ter: «Nelle società che fanno ricorso al mercato
del capitale del rischio i patti parasociali devono essere
comunicati alla società e dichiarati in apertura di ogni
assemblea. La dichiarazione deve essere trascritta nel
verbale e questo deve essere depositato presso l’ufficio del
registro delle imprese.
In caso di mancanza della dichiarazione prevista dal comma
precedente i possessori delle azioni cui si riferisce il patto
parasociale non possono esercitare il diritto di voto e le
deliberazioni assembleari adottate con il loro voto
determinante sono impugnabili ex art. 2377 c.c.»
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I Patti Parasociali
Obblighi di comunicazione
Nessuna pubblicità per i patti parasociali delle società
chiuse.
Obblighi di comunicazione stringenti invece per le società
quotate ai sensi del TUF – il mercato deve conoscere i
contenuti dei patti parasociali riferibili alle partecipazioni
rilevanti.
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I Patti Parasociali
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I Patti Parasociali
Il contenuto dei patti parasociali:
Riforma del 2003 ha introdotto gli art. 2341-bis, 2341-ter che
disciplinano:
a) Sindacati di voto - hanno per oggetto l'esercizio del diritto di voto
b) Sindacati di blocco - pongono limiti al trasferimento delle azioni o
delle partecipazioni;
c) Sindacati di controllo - hanno per oggetto o per effetto l'esercizio
anche congiunto di un'influenza dominante
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I Patti Parasociali
sindacati di voto
Caratteristiche
Accordi relativi al governo della società:
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1.
Composizione degli organi sociali
2.
Regole di governance societaria
3.
Maggioranze rafforzate in assemblea.
I Patti Parasociali
sindacati di voto
1. Composizione degli organi sociali
Contenuto tipico:
• Composizione dell’organo amministrativo e collegio
sindacale;
• numero predefinito di consiglieri e sindaci che
ognuno di essi avrà diritto di designare;
• modalità con cui giungere alla nomina dei
componenti dei rispettivi organi.
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I Patti Parasociali
sindacati di voto
2. Governance societaria
patti mediante i quali i soci si impegnano a discutere e
decidere i più rilevanti aspetti della gestione societaria, quali
ad esempio:
•Regole di funzionamento del CdA;
•Poteri delegabili all’Amministratore Delegato;
•Emolumenti;
•Materie di competenza del CdA per le quali può essere
richiesta una maggioranza qualificata.
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I Patti Parasociali
sindacati di voto
3. Maggioranze qualificate per l’adozione di delibere in
Assemblea
Regole per l’espressione del diritto di voto in assemblea su
materie ritenute rilevanti, in modo da assicurare stabilità di
governo e di indirizzo alla società.
Obiettivo principale: tutela degli interessi del socio di
minoranza, al quale viene garantita un’influenza maggiore
rispetto alla partecipazione realmente detenuta.
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I Patti Parasociali
sindacati di voto
Lo Stallo – deadlock
Clausola che viene adottata in caso di partnership paritetiche
per evitare che gli organi decisionali della società possano
trovarsi bloccati in presenza di posizioni divergenti dei soci.
Procedura tipica:
1. Raffreddamento (cooling-off);
2. Modifica compagine sociale (russian roulette, shotgun,
asta competitiva, mandato a vendere);
3. Scioglimento del sodalizio (break-up).
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I Patti Parasociali
sindacati di blocco
Definizione:
L’insieme delle regole riguardanti la disponibilità delle
partecipazioni dei soci, al fine di precostituire le condizioni
per dare stabilità agli assetti proprietari della società, nonché
disciplinare gli eventi nell’ipotesi di scioglimento della
partnership societaria.
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I Patti Parasociali
sindacati di blocco
Obiettivi:
stabilizzare gli assetti proprietari;
evitare che i titoli partecipativi siano posseduti da soggetti
non graditi ai membri dell'accordo;
stabilizzare/ottimizzare il valore della partecipazione sociale,
per tutelare soprattutto il socio investitore;
rafforzare il sindacato di voto e, di conseguenza stabilizzare il
gruppo stesso.
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I Patti Parasociali
sindacati di blocco
Limiti alla circolazione delle azioni
Patto parasociale VS Statuto
a) Lock Up
•statutario: opponibile erga omnes e di durata massima pari a 5 anni per
le S.p.A. e 2 anni per le S.r.l.
•parasociale: efficacia inter partes e di durata anche superiore a 5 anni,
fermo il disposto degli Artt. 2341-bis c.c. (in tema di durata dei patti in
genere) e 1379 c.c. (in tema di ragionevolezza dei limiti temporali)
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I Patti Parasociali
sindacati di blocco
Limiti alla circolazione delle azioni
Patto parasociale VS Statuto
b) Prelazione:
•statutaria: opponibilità erga omnes e di durata anche illimitata (ferma
la possibilità del socio di recedere dalla società qualora ne ricorrano i
presupposti)
•parasociale: soggetta ai medesimi limiti di efficacia e temporali di cui al
lock up
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I Patti Parasociali
sindacati di blocco
Limiti alla circolazione delle azioni
c)
Clausola di Gradimento:
Accordo con il quale la parte che intende alienare una certa quota di
partecipazione si obbliga a chiedere il preventivo gradimento del
possibile acquirente alle altre parti.
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I Patti Parasociali
sindacati di blocco
Altre Clausole (se non già previste nel contratto preliminare)
d) Diritto di co-vendita (tag along):un socio si impegna a fare sì che, in
caso di vendita della propria partecipazione, il relativo acquirente si
renda cessionario anche delle partecipazioni dei soci che dichiarano
di voler dismettere le partecipazioni.
e) Obbligo di co-vendita (drag along):consente ai soci che intendono
vendere una quota di partecipazione di maggioranza nella società ad
un terzo di obbligare altri soci a vendere congiuntamente le
partecipazioni dagli stessi detenute alle medesime condizioni.
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I Patti Parasociali
Le Opzioni
Opzione put: proposta irrevocabile di acquisto con cui la
parte a cui l’opzione è stata concessa si garantisce il diritto di
dismettere la propria partecipazione.
Opzione call: proposta irrevocabile di vendita con cui la
parte avente diritto all’esercizio dell’opzione si assicura la
possibilità di acquistare le partecipazioni dell’altra parte
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I Patti Parasociali
•Onerosità dell’opzione;
•Corrispettivo determinato / determinabile: Opzione put e
patto leonino.
•modalità e termine entro il quale beneficiario ha la facoltà
di accettare;
•Perfezionamento dell’accordo: immediatamente a seguito
della comunicazione dell’accettazione della proposta
(irrevocabile);
•Casi particolari (good leaver / bad leaver).
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I Patti Parasociali
Le clausole penali
Strumento con cui ottenere l’adempimento dei patti.
Problema: commisurazione della penale = se è troppo alta
può essere ridotta in via equitativa dal giudice.
È possibile affiancare alla clausola penale una clausola
dichiarativa, con cui le parti riconoscono le l’entità della
penale è congrua rispetto alla tutela dell’interesse leso
dalla violazione così sanzionata.
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Clausole Particolari
CLAUSOLE PARTICOLARI – ANTI-DILUTION
Strumento volto a proteggere l’investitore da:
•diluizione della propria percentuale nel capitale sociale in
caso di successivi aumenti capitale; (diluizione formale)
•eventuali minori valutazioni dell’azione/quota in caso di
successivi aumenti di capitale; (diluizione economica – c.d.
down round).
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Clausole Particolari
CLAUSOLE PARTICOLARI – Liquidation Preference
Clausola con cui si remunera in maniera diversa un socio rispetto
all’altro («Distribuzione preferenziale»)
finalità di protezione dell’investimento
• Participating
• Non participating
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Clausole Particolari
CLAUSOLE PARTICOLARI – PAY TO PLAY
Clausola che prevede la perdita di alcuni diritti per quegli investitori che
decidono di non partecipare (in tutto o in parte) pro-rata all’eventuale
successivo round di investimento, ad esempio:
perdita protezione contro la diluizione economica (in caso di down
round);
perdita di diritti di governance;
perdita del vantaggio dato dalla liquidation preference.
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Clausole Particolari
Riepilogo sui contenuti dei patti parasociali:
1. Parti / Premesse;
2. Sindacati di voto/governance aziendale;
3. Sindacati di blocco/ remunerazione dell’investimento;
4. durata, rinnovo, clausole generali;
5. clausole particolari.
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Grazie per l’attenzione
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www.lcalex.it