predisposizione di un modello di lettera di invito e di un modello di

PREDISPOSIZIONE DI UN MODELLO DI LETTERA-PROPOSTA DI
CONVENZIONE E PREDISPOSIZIONE DI UN MODELLO DI
CONVENZIONE.
Urbano Rosa – Francesco Samà
INTRODUZIONE
Il nostro lavoro ha fatto emergere alcune criticità relative non solo all'interpretazione della
legge ma anche alla sua applicazione, criticità che purtroppo son destinate a rimanere tali
fino a che l'istituto non andrà “a regime” e ci saranno le prime risposte anche da parte dei
giudici.
In primo luogo abbiamo predisposto un modello di invito alla N.A. e l’abbiamo fatto
attenendoci strettamente al dettato normativo.
Successivamente abbiamo pensato alla stesura di un invito specifico per la negoziazione in
materia di diritto di famiglia dove, a nostro modo di vedere, dovrebbe venire meno la
previsione delle conseguenze processuali, ex art. 96 e 642 primo comma cpc, derivanti
dalla mancata adesione all'invito stesso, dal momento che nel diritto di famiglia la N.A.
rimane una pratica volontaria.
La sola conseguenza possibile della mancata adesione all'invito non potrà quindi che
essere quella di impedire lo svolgimento della procedura; si ritiene peraltro che,
soprattutto in questa materia, il mancato esito positivo della procedura di negoziazione
assistita debba essere coperto dall'obbligo di riservatezza.
Ci è sembrato inoltre opportuno inserire, già nell'invito, l'informativa al cliente riguardo la
possibilità di esperire la mediazione familiare.
Abbiamo quindi redatto un modello di convenzione, nel farlo abbiamo rimarcato i
principi base della negoziazione assistita, che sono la buona fede, la lealtà e la riservatezza,
in ciò traendo ispirazione dall'istituto, proprio dei sistemi di common law, della pratica
collaborativa.
Il nostro modello di convenzione prevede inoltre, sempre nel solco tracciato dai principi
di buonafede e correttezza, l’applicazione del principio della discovery (anch’esso di
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provenienza anglosassone).
A tal proposito ci siamo posti il problema relativo ai contrasti che potranno sorgere fra
l'inutilizzabilità in giudizio delle informazioni acquisite e la necessità di operare in buona
fede e nel pieno rispetto della discovery stessa.
Riteniamo infatti che questo sia il punto sicuramente più delicato di tutta la negoziazione,
poiché necessità di un profondo mutamento nell’approccio mentale alla vertenza da parte
della nostra categoria.
Ci siamo poi chiesti se fosse possibile inserire un obbligo, per la parte che intenda
abbandonare la negoziazione, di giustificare il motivo dell’abbandono, abbiamo tuttavia
ritenuto che esso fosse difficilmente conciliabile con la riservatezza propria dell'istituto.
In ultimo è emersa una questione che potrebbe avere risvolti costituzionali, visto che, alla
stregua del dettato dell'art 6 comma 2, la N.A. non sembra applicabile alle convivenze
more uxorio.
Riteniamo che tale lacuna possa rappresentare una discriminazione fra figli naturali e figli
legittimi, sarebbe pertanto auspicabile un intervento normativo sul punto.
Di seguito si propongono:
-
un modello di atto di invito a aderire a convenzione assistita generale;
-
un modello di atto di invito a aderire a convenzione assistita in materia di famiglia;
-
un modello di convenzione di negoziazione assistita*;
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ATTO DI INVITO A ADERIRE A CONVENZIONE ASSISTITA
(ai sensi dell’art. 2 D.L. 132/14, convertito con L.162/14)
Il sottoscritto Avv.___________, con studio in __________, in nome e per conto
del ___________, che sottoscrive la presente ad ogni effetto di legge
INVITA
il sig.:
A stipulare una convenzione di negoziazione assistita, nominando un avvocato
iscritto all’Albo affinché li assista nella procedura. Tale atto consiste in un accordo
mediante il quale le parti convengono di cooperare in buona fede e con lealtà per
risolvere in via amichevole la controversia relativa alle pretese de __________ in
ordine al___________.
AVVISA
che la mancata risposta all'invito entro trenta giorni dalla ricezione o il suo rifiuto
può essere valutato dal giudice ai fini delle spese del giudizio e di quanto previsto
dagli articoli 96 e 642, primo comma, del codice di procedura civile.
Il presente atto valga ad ogni effetto di legge, anche ai fini interruttivi della
prescrizione.
Sottoscrizione della parte
è autografa
Avv.
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ATTO DI INVITO A ADERIRE A CONVENZIONE ASSISTITA
(in materia di famiglia ai sensi dell’art. 6 D.L. 132/14)
Con la presente il/la signor/a ................................... assistita dal sottoscritto
avvocato , intendendo procedere alla separazione(divorzio , revisione condizione
di separazione) invita il coniuge sig................................... a stipulare ,con
l'assistenza di un avvocato di sua fiducia, una convenzione di negoziazione
assistita, ai sensi e per gli effetti di cui all'art 6 DL n132 /2014 al fine di
raggiungere un accordo che avrà gli effetti e farà luogo al provvedimento del
Tribunale.
Avverte altresì il sig................................... che il rifiuto al presente invito o la
mancata risposta entro trenta giorni dalla sua ricezione impedirà l'utilizzazione
della procedura di negoziazione assistita per il conseguimento degli effetti
previsti.
Il sottoscritto avvocato informa i sig.ri della possibilità di esperire la mediazione
familiare, al fine di essere coadiuvati nella ricerca di scelte condivise nell'interesse
superiore della prole.
Sottoscrizione della parte
V° autentica
Avv.
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CONVENZIONE DI NEGOZIAZIONE ASSISTITA
(ai sensi dell’art.2 D.L. n.132/2014 convertito con L.162/14)
Noi sottoscritti:
Tizio, assistita dall'Avv.___________ del foro di _______, con studio
in__________________
Caia, assistita dall'Avv.____________ del foro di________, con studio
in___________________
premesso che
in data ______ il signor Tizio, tramite (racc. AR; PEC; notifica a mezzo ufficiale
giudiziario), inviava alla signora Caia invito a stipulare una convenzione di
negoziazione assistita ai sensi dell'art. 2 D.L. n. 132/2014;
in data______ la sig.ra Caia riceveva il detto invito e con (Racc. AR; PEC; notifica a
mezzo ufficiale giudiziario) aderiva allo stesso.
Tutto ciò premesso, da considerarsi parte integrante e sostanziale del presente
atto
DICHIARIAMO
che è nostra comune intenzione risolvere attraverso la negoziazione assistita le
sottoscritta
controversia
relativa
a
(oggetto
della
controversia)
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_________________________________________.
1) I principi della negoziazione assistita.
Prendiamo atto che la negoziazione assistita è un metodo non contenzioso per la
risoluzione dei conflitti, improntato ai principi della buona fede, della correttezza,
della trasparenza e della riservatezza. Prendiamo altresì atto che nella materia di
cui al presente accordo la negoziazione assistita costituisce/non costituisce
condizione di procedibilità della domanda giudiziale.
A questo fine noi ci impegniamo a giungere ad una soluzione concordata che
soddisfi gli interessi di entrambi.
2) Buona fede e correttezza.
Ci impegniamo per tutta la durata della negoziazione a comportarci con buona
fede e correttezza, evitando comportamenti finalizzati a coartare la volontà
dell'altra parte, come ad esempio la minaccia di ricorrere in via contenziosa
all'autorità giudiziaria.
Ci impegniamo altresì a non sfruttare eventuali incongruenze o errori di calcolo
contenuti nelle informazioni fornite dall'altra parte, al contrario, segnaleremo
apertamente tali errori affinché possano essere corretti.
Infine ci impegniamo, salvo diverso accordo, a non compiere durante la
negoziazione atti tali da alterare il nostro personale quadro economico o quello
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della famiglia, a non compiere atti di amministrazione straordinaria dei nostri beni
o dei beni della famiglia, a non contrarre debiti o obblighi che impegnino l'altra
parte, a non estinguere polizza assicurative esistenti, sopratutto se sanitarie o sulla
vita. Ci impegniamo altresì a lasciare invariata la residenza dei nostri figli*.
3) Trasparenza delle informazioni.
Ci impegniamo durante la negoziazione a condividere tutte le informazioni
rilevanti, intese come informazioni capaci di influenzare le scelte dell'altro, in
modo tempestivo, completo e leale e ci impegniamo altresì ad aggiornarle
prontamente in caso di sopravvenuti cambiamenti.
4) Riservatezza.
Nell'intraprendere questo percorso, prendiamo atto e concordiamo che le
comunicazioni, le informazioni, e i documenti esibiti nel corso della negoziazione
hanno carattere confidenziale e riservato e possono essere divulgati
esclusivamente in modo riservato al tavolo della negoziazione. La stessa
riservatezza è riservata agli eventuali rapporti, relazioni o annotazioni che i
professionisti dovessero predisporre nel corso della negoziazione. Se dovesse
intervenire un successivo procedimento giudiziale conveniamo sin da ora quanto
segue:
a) innanzi all'autorità giurisdizionale potremo allegare solo la circostanza che ci
siamo avvalsi della negoziazione e che non si è raggiunto un accordo finale;
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b) non presenteremo come elemento di prova, né esigeremo l'esibizione in
giudizio, di qualsivoglia documento redatto o predisposto dagli avvocati
nell'ambito della negoziazione.
5) Figli.
Nel trattare le questioni relative ai figli, le parti prendono atto dell’obbligo di
giungere ad accordi che mettano al centro gli interessi dei minori e il loro
benessere, privilegiando in particolare la continuità di rapporto con ciascun
genitore.
Ci impegniamo in ogni caso ad astenerci dal denigrare l'altro genitore,
dall'utilizzare i nostri figli quale mezzo per comunicare con l'altro, dall'emarginare
l'altro genitore dalla cura e all'educazione dei nostri figli o dal sottrarci alla
responsabilità genitoriale. Ci impegniamo altresì a salvaguardare la figura dell'altro
genitore agli occhi dei nostri figli, a favorire la prosecuzione di una relazione
continuativa e significativa e a essere collaborativi e solidale per la loro
educazione*.
6) Inizio e conclusione della negoziazione.
Prendiamo atto che la procedura di negoziazione si può concludere:
a) con la risoluzione di tutte le questioni elencate all'inizio della convenzione;
b) con la risoluzione di parte delle questioni inizialmente individuate, purché da
noi congiuntamente ritenuti sufficienti;
c) con l'interruzione del procedimento.
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Prendiamo atto che nel corso della negoziazione potremo concordare accordi
provvisori, che una volta sottoscritti saranno custoditi da ciascun legale. Tali
accordi potranno, solo nel caso di espressa comune nostra volontà, essere dotati
di efficacia ultrattiva e non essere sottoposti al vincolo di riservatezza.
7) Incontri.
In ottemperanza all’impegno assunto le parti convengono:
a) di incontrarsi personalmente (ovvero: a mezzo di persona di fiducia
designata almeno n. ____ giorni prima degli incontri stabiliti nel successivo
punto b), alla presenza dei rispettivi avvocati;
b) di incontrarsi almeno n. _____ volte nel periodo di durata della
presente convenzione presso lo studio dell'avvocato___________ o, in
alternativa, presso lo studio ___________, con le seguenti modalità
(indicazione dei tempi e delle modalità di convocazione degliincontri);
c) che ogni incontro potranno essere redatti n.2 verbali, uno contenente lo
svolgimento dell’incontro stesso per esteso (coperto da riservatezza e non
utilizzabile in sede giudiziale) ed un altro contenente le sole presenze delle
parti e degli avvocati, che le parti si impegnano ed obbligano a sottoscrivere
anche in caso in cui non si raggiunga alcun accordo e che potrà essere
utilizzato in un eventuale giudizio soltanto ai fini di comprovare il regolare
svolgimento degli incontri.
8) Termine per la conclusione del procedimento.
Il termine massimo per raggiungere l’accordo di composizione della
controversia è fissato al ________ (non prima del decorso di un mese ed
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entro tre mesi dalla stipula del presente atto), prorogabile per altri
trenta giorni su accordo sottoscritto dalle parti.
9) Verbali e registrazioni.
Di ogni incontro verrà redatto apposito verbale da parte degli avvocati che vi
assistono e, se richiesta anche solo di una delle parti, si potrà procedere alla
registrazione audio – visiva degli incontri.
Della presente convenzione, dei verbali degli incontri e dell'eventuale accordo
di composizione della controversia, verrà redatto un originale per ciascuna delle
parti, alle quali verrà consegnato, oltre ad altro originale per ciascuno degli
avvocati per gli adempimenti loro prescritti dal D.L. n.132/2014 convertito con
L.162/14.
10) Interruzione della negoziazione assistita.
Concordiamo che la negoziazione assistita è volontaria e che ciascuno di noi
potrà porre fine in ogni momento al procedimento.
In ogni caso, prendiamo atto che la negoziazione assistita si interrompe:
a) quando una parte comunica per iscritto all'altra la revoca della propria
adesione al procedimento.
b) quando una parte instaura un giudizio in via contenziosa relativamente a una
questione oggetto della negoziazione assistita, fatte salve le sanzioni giuridiche e
deontologiche.
Luogo e data.
(Sottoscrizioni delle parti)
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Noi sottoscritti avvocati_____________ certifichiamo che le sottoscrizioni che
precedono sono state apposte alla nostra presenza dai signori Tizio, nato
a______il______e
residente
in______via__________n.____e
Caia,
______nata_______a______, il ______e residente a _______ in
via____________n.,_____, da noi previamente identificati.
(Sottoscrizione degli avvocati)
*i periodi evidenziati in grassetto sono previsti per la negoziazione in materia di famiglia.
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