I nuovi utilizzi della fiduciaria

S.A.F.
SCUOLA DI ALTA FORMAZIONE LUIGI MARTINO
Mandato fiduciario, contratto di fiducia e affidamento fiduciario
I nuovi utilizzi della fiduciaria “Gestione dei
patti parasociali, attività di Trustee, mandato
di amministrazione senza intestazione”
Andrea Tavecchio
15 Novembre 2011 - Sala delle Colonne della Banca Popolare di Milano
Premessa
Oltre all’attività tradizionale di intestazione quote, la Fiduciaria
può svolgere in modo professionale anche le seguenti attività:
•
•
•
•
•
•
•
•
Attività di trustee
Monitoraggio e sostituto d’imposta
Gestione di patti parasociali
Piani di stock option per manager
Escrow account
Consolidato fiscale tra patrimoni affidati a diversi gestori
Revisione portafogli e reporting
…
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La fiduciaria e il ruolo del trustee
(solo quello?)
Schema classico del Trust
Trust
Guardiani (Protectors)
Figure indipendenti titolari di poteri di controllo
dei beni in Trust e dell’operatività del Trustee.
Disponente
(Settlor)
E’ colui che si priva
della titolarità dei
beni assegnandola
al Trustee con il
vincolo del Trust.
Trustee
I beni sono intestati
al Trust nel nome
del Trustee, che li
gestisce come
patrimonio
separato, amministrando i beni ed i
redditi a vantaggio
dei beneficiari.
(Deed of trust ,
letter of whishes)
Beneficiari
Sono individui o
gruppi designate
che beneficiano dei
beni in Trust.
Beni in Trust
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I possibili ruoli della fiduciaria
Trustee
Co-trustee
Guardiano
Esecutore delle distribuzioni ai beneficiari (sostituto
d’imposta?)
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La Fiduciaria come trustee / co-trustee
Alcune legislazioni estere prevedono requisiti ad hoc per la
funzione di trustee; in Italia occorre tener conto di:
• Regole deontologiche per i professionisti
• Codici di condotta (cfr “Il Trust. Best Practices” dell’AIPB 2008)
• Regole comportamentali società fiduciarie (Circ COM_SEZ n. 4_2005_003)
La Fiduciaria mette a disposizione le proprie competenze per
svolgere in modo professionale il ruolo di trustee:
•
•
•
•
•
•
•
Istituzione e aggiornamento del Libro degli eventi
Conservazione documentazione
Contabilizzazione delle operazioni (capitale e reddito)
Obbligazione di rendiconto annuale
Compilazione dichiarazione dei redditi – Modello UNICO Enti non comm.
Compilazione eventuale Modello RW in caso di attività all’estero
Predisposizione di reportistica periodica su attività mobiliari e/o immobiliari
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La Fiduciaria come Trustee: il deed of Trust
Gli aspetti fondamentali sono due:
• Evitare azzardi di tipo fiscale e manovre contro la legge (es. violazione
legittima)
• Capire bene – anche confrontandosi con professionisti esteri – i profili e le
criticità dei deed of trust, in particolare la legge regolatrice prescelta
Esempio: Trust istituito con legge di Jersey
• Disponente: soggetto residente che intende trasferirsi negli Stati Uniti
• Consulenti americani consigliano di istituire un Trust in Italia adottando
legge regolatrice di Jersey
• Trustee: viene nominata una fiduciaria italiana che verifica adeguatezza
del trust deed rispetto a esigenze italiane
• Istituzione del Trust presso notaio italiano
• Deposito del Trust deed presso Tribunale di Jersey (in caso di silenzio
assenso, viene sancita la conformità alla Legge locale)
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Fiduciaria come trustee: un esempio
Il caso: un uomo con problemi di separazione in atto, ha una
partecipazione qualificata in holding estera, che deve
distribuire un importante dividendo
Impossibilità di optare per regime amministrato (regime
dichiarativo con aliquota marginale)
Decisione di trasformare mandato fiduciario in rapporto di
trustee, con istituzione di Trust discrezionale e irrevocabile, a
favore dei figli del disponente
Apporto delle azioni al Trust mediante atto notarile soggetto a
imposta in misura fissa / proporzionale
Girata azionaria nel Paese estero mediante recepimento
dell’atto notarile
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Amministrazione senza intestazione
Premessa: schema tradizionale ed evoluzione
L’intestazione fiduciaria di un portafoglio di titoli finanziari
(compatibili con regime “risparmio amministrato”), con
subdeposito presso banca estera, esonera il fiduciario da:
• adempimenti di monitoraggio valutario (Modello RW)
• Calcolo e versamento imposte
Possibilità di affidare alla fiduciaria più portafogli consolidando
fiscalmente i risultati
Amministrazione senza intestazione: evoluzione recente del
regime di intestazione fiduciaria
Primi utilizzi nel corso dello scudo-ter per “rimpatrio giuridico”
di beni immobili e partecipazioni immobiliari (es. appartamenti
svizzeri, SCI monegasche, etc.) con problemi di intestazione
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Amministrazione senza intestazione – RM 61
La RM 61/E del 31.05.2011 ha confermato la possibilità di
ricorrere all’amministrazione fiduciaria senza intestazione
anche al di fuori dello scudo fiscale, estendendo il campo di
applicazione anche ad attività di tipo finanziario
Possibili utilizzi mantenendo l’intestazione dei beni:
• Beni immobili / Partecipazioni qualificate: esonero RW
• Titoli / partecipazioni non qualificate: esonero RW + sostituto d’imposta
L’ipotesi indicata dalla RM 61/E presenta alcune difficoltà
operative per ipotesi di dossier titoli
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Istanza di consulenza giuridica Assofiduciaria
Assofiduciaria ha presentato a fine settembre istanza di
consulenza giuridica proponendo la seguente ipotesi di
Relazione contrattuale cliente / banca:
• Dossier titoli intestato al cliente
• Conto corrente intestato alla Fiduciaria
Esercizio opzione “risparmio amministrato” (“gestito” non
possibile fuori dallo scudo fiscale)
Incarico irrevocabile alla banca:
• Regolare tutte le operazioni sul conto liquidità (sia incasso proventi, sia
investimenti e disinvestimenti)
• Trasmettere alla fiduciaria i flussi del dossier titoli e del conto liquidità
• Eseguire le disposizioni della fiduciaria per gli adempimenti fiscali, anche
disinvestendo titoli, ove la provvista non sia sufficiente
• Limitazione disponibilità (apporti o prelievi) di titoli e denaro
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Istanza di consulenza giuridica Assofiduciaria
Prime impressioni:
• Utile in caso di attività “statica” (immobili, partecipazioni qualificate, fondi
acquistati per investimento di medio/lungo periodo) e per consentire al
cliente di dare disposizioni dirette bypassando la fiduciaria
• Poco adatto per gestioni dinamiche (estremamente complesso e
macchinoso, con costi di gestione maggiori rispetto ad intestazione
classica)
Conclusione: attendiamo risposta dell’Agenzia delle Entrate
per vedere se conferma impostazione Assofiduciaria e se ci
saranno nuove aperture/limitazioni
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Amministrazione senza intestazione: un esempio
Acquisto di immobile in Francia mediante costituzione di una
SCI (Société civile immobilière)
Incarico di amministrazione alla Fiduciaria avente ad oggetto:
•
•
•
•
•
Atti di acquisto e vendita
Esercizio diritti di voto e altri diritti patrimoniali
Pagamento spese ed incasso di eventuali affitti
Finanziamento soci
Qualsiasi atto giuridico di amministrazione
La Fiduciaria adempie gli obblighi di monitoraggio valutario: il
contribuente è esonerato dalla presentazione del modello RW
La Fiduciaria non opera da sostituto d’imposta e il
contribuente presenta – se affittata – Dichiarazione Redditi
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Amministrazione senza intestazione: un esempio
Sottoscrizione OICVM estero non collocato in Italia
Incarico di amministrazione alla Fiduciaria con opzione per
regime amministrato, avente ad oggetto:
• Sottoscrizione quote
• Esercizio diritti patrimoniali
• Incasso eventuali proventi
La Fiduciaria adempie gli obblighi di monitoraggio valutario: il
contribuente è esonerato dalla presentazione del modello RW
Se fondo OICVM armonizzato o OICVM non armonizzato ma
emesso in Paese UE (+ Norvegia) e vigilato, la Fiduciaria
opera da sostituto d’imposta e il contribuente è esonerato da
presentazione Dichiarazione Redditi
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Patti parasociali, piani di stock option ed
escrow account
Patti parasociali
Sono regolati dagli artt. 2341-bis e 2341-ter del Codice civile e
dagli artt. 122-124 del TUF.
Si definisce “patto parasociale” qualsiasi convenzione collaterale
all’atto costitutivo con cui si regolino, tra soci, in maniera o
derogativa o integrativa, rapporti ed obblighi derivanti dal
contratto sociale e dal tipo di società prescelto
•
•
•
•
•
•
Sindacati di voto
Sindacati di blocco
Patto per esercizio influenza dominante
Patto preventiva consultazione
Patto relativo a distribuzione di utili e perdite
Patti relativi alle cariche sociali
Durata limitata e diritto di recesso
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Limiti dei patti parasociali di voto
Efficacia obbligatoria soltanto fra le parti, alle quali spetta per
l'inadempimento subìto solo il risarcimento del danno
I soci aderenti al patto conservano, comunque, la libertà di voto
in assemblea senza alcun effetto sulla validità della deliberazione
assunta dall'assemblea
Tempi necessari per l'intervento giudiziario in ritardo rispetto al
tempo di assunzione della deliberazione assembleare
In presenza di queste difficoltà, la pratica ha escogitato come
strumento alternativo l'intestazione fiduciaria delle azioni
sindacate ad un soggetto, persona fisica o giuridica, alla quale si
impone col patto fiduciario di votare nelle assemblee in
conformità delle disposizioni che la direzione del patto di volta in
volta comunicherà
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Tribunale Genova Sentenza 08-07-2004
Alcuni soci, che detenevano - direttamente o tramite intestazione fiduciaria il 53% del capitale sociale di una società a responsabilità limitata, stipularono
un patto parasociale contenente vincoli di blocco e di voto. Il patto
conteneva anche una disposizione per le società fiduciarie coinvolte di
provvedere direttamente agli adempimenti necessari per il rispetto della
convenzione. Uno dei soci aderenti agli accordi comunicò la sua volontà di
alienare parte della quota detenuta. Gli altri partecipanti al patto richiesero
quindi all'autorità giudiziaria, in via di urgenza, di ritenere comunque
inefficace l'eventuale cessione - anche in violazione di una clausola di
prelazione inserita nello statuto - e di ordinare alla fiduciaria a cui detta
partecipazione era intestata di votare in assemblea conformemente a quanto
deliberato nella riunione di sindacato medio tempore convocata.
Entrambe le domande sono state accolte dal Giudice adito.
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Esempio: rapporti con soci di minoranza
Socio unico cede ai manager partecipazioni di minoranza come
incentivo ma desidera coprirsi dal rischio di disaccordi futuri
La cessione è fatta tramite intestazione fiduciaria (riservatezza
interna ed esterna alla società)
I soci di minoranza firmano scrittura privata che prevede, a
favore del socio di maggioranza:
•
•
•
•
rinuncia a diritto di prelazione
diritto di trascinamento in caso di vendita
call sulle azioni in caso di leave del socio di minoranza
istruzioni irrevocabili alla fiduciaria ad eseguire quanto sopra
Conflitto socio di maggioranza con manager: la fiduciaria ha
esercitato le istruzioni e trasferito le partecipazioni al valore
concordato: ricorso del manager respinto dal Tribunale
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Piano di stock option: iniziativa editoriale
Beneficiari: dipendenti e collaboratori meritevoli
Condizione: raggiungimento EBIT pari o maggiore di zero
entro la fine dell’esercizio sociale 2013
Ruolo Fiduciaria: il mandato fiduciario disciplinerà i rapporti
tra la Società, il Beneficiario e la Fiduciaria, prevedendo che la
Fiduciaria sarà legittimata ad esercitare, in nome e per conto
di tale Beneficiario, tutti i diritti ad esso spettanti
Limiti alla trasferibilità delle azioni: 3 anni
Diritto di Co-Vendita (drag-along) e di Trascinamento
(tag-along)
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Escrow Account
L’operazione: compravendita partecipazione totalitaria
Le parti: venditore, acquirente e la fiduciaria
Il venditore si impegna a depositare presso la fiduciaria i
certificati azionari debitamente girati in favore dell’acquirente
L’acquirente deposita prezzo su conto corrente aperto dalla
fiduciaria e consegna procura speciale in forma notarile a
girare in proprietà le azioni depositate
Mandato fiduciario: custodire, amministrare e disporre
dell’importo e delle azioni depositate
Durata: fino alla data di esecuzione dell’operazione
Obiettivo: consentire l’esecuzione di operazioni preliminari
all’operazione, impegnando e garantendo reciprocamente le
parti
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Studio Tavecchio & Associati
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