UGHI E NUNZIANTE Studio Legale CLAUSOLE DI WAY OUT

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CLAUSOLE DI WAY OUT:
PERCHÉ vengono inserite
e COME funzionano
Avv. Paola Sangiovanni
I fattori in gioco
1) PROGETTO (SOCIETÀ)
2) INVESTITORE (SOCIO)
3) PIANO STRATEGICO CONDIVISO
4) RENDIMENTO ATTESO IN UN
DETERMINATO PERIODO DI TEMPO
Gli investitori nel progetto devono
contemplare la possibilità
di uscirne
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Perché le clausole di way out
l’INVESTIMENTO
MINORANZA
MAGGIORANZA
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Investimento di maggioranza
PIENO
PIENO
controllo
controllo
della
della
Società:
Società:
decisionale
decisionale(può
(puònominare
nominareilil
CdA),
CdA),informativo
informativo(sa
(sacosa
cosa
succede),
succede),sulle
sulleoperazioni
operazioni
straordinarie
(p.es.
straordinarie (p.es.aumento
aumentodidi
capitale,
capitale,che
cheporta
portaaadiluizione)
diluizione)
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Investimento di minoranza
• Non ci sono protezioni derivanti da Codice
Civile: ogni protezione va contrattualmente
negoziata. Es:
– Informazioni sulla società;
– Quorum qualificati in assemblea per certe delibere;
– Protezione antidiluizione; ecc.
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Way Out = disinvestimento
WAY OUT = meccanismo con cui un socio
regola il proprio disinvestimento in una
società
• QUANDO? Il meccanismo deve essere
attivabile al verificarsi di un determinato
evento (TRIGGERING EVENT) ed entro un
certo periodo di tempo (TIME FRAME)
• A CHE PREZZO? Il disinvestimento deve
avvenire ad un corrispettivo predeterminato
sulla base di una formula
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Tipi di Way Out
1. Quotazione in borsa = LISTING
2. Cessione a terzi = TRADE SALE (può
includere clausole di co-vendita, come TAG
ALONG o DRAG ALONG)
3. Cessione agli altri soci, p.es.:
1. PRELAZIONE
2. PUT OPTION / CALL OPTION
4. Liquidazione
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(1) Es. di clausola LISTING
“The Shareholders undertake to make their best efforts in
order to have the Company listed in one or more regulated
markets to be decided, within twenty four (24) months
elapsing as of the Closing Date. The Shareholders
acknowledge that the Global Offering may include an offer
for the sale of the Shareholdings owned by the
Shareholders, and that the Investors:
– shall have first the right to sell up to a maximum of the
40%, of their Shareholdings in the Company;
– will sell their Shareholdings solely in the institutional
offering;
– will not be bound to grant any representation and
warranty regarding the Company and/or their sold
Shareholdings; and
– will not be bound to agree on any restriction to the sale
of its Shareholdings, save for the applicable restrictions
as manadatorily set forth by the law regulating the
market on which the Company is listed”.
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(2) Trade sale: TAG ALONG
• TAG ALONG RIGHT:“diritto all’inseguimento”
• Diritto dei soci di minoranza di vendere la
propria partecipazione contestualmente alla
vendita del socio di maggioranza (il terzo
acquista contestualmente maggioranza e
minoranza)
• Diritto della minoranza per evitare di rimanere
prigionieri della propria quota, difficilmente
cedibile
• Il socio di maggioranza deve procurare che il
terzo acquisti anche la minoranza
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(2) Es. di clausola TAG
ALONG
“In the event that a quotaholder (“Offering Holder”)
intends to dispose, in whole or in part, of its quota
holdings (the “Offered Quota”), to any third party,
such Offering Holder, within ten (10) business days
from the expiry of the term provided for by under
Section 3.2(d) (“Tag Along Period”), shall give XY a
written notice thereof (the “Tag Along Notice”),
disclosing the terms and conditions of the proposed
disposal (including the transfer price and the identity of
the third party (the “Proposed Transferee”). XY shall
have ten (10) business days from the expiry of the Tag
Along Period to notify the Offering Holder in writing of
XY’s intention to exercise this tag along right (the “Tag
Along Demand”), which exercise shall be irrevocable.
If XY delivers a Tag Along Demand, XY shall have the
right to transfer to the Proposed Transferee identified
in the Tag Along Notice, XY’s quota holdings at a price
and under terms identical to the Offering Holder and in
all cases no less favorable than identified in the Tag
Along Notice.”
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(2) Trade sale: DRAG ALONG
• DRAG ALONG RIGHT: “diritto di trascinare”
• Diritto del socio di obbligare gli altri soci a
vendere contestualmente la propria quota a
un terzo
• Di solito in favore del socio di maggioranza
• È un’opzione di acquisto che viene incontro
all’interesse del socio di maggioranza ad un
potere contrattuale con il terzo più elevato, in
quanto può negoziare la vendita del 100%
della società
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(2) Es. di clausola DRAG
ALONG
“Qualora XXYY intenda trasferire, in tutto o
in parte, a terzi le proprie azioni, potrà
richiedere a ZZ che ZZ offra in vendita al
terzo anche le azioni di sua proprietà alle
medesime condizioni proposte dal terzo per
l’acquisto delle azioni di XXYY. In tale
ipotesi, ZZ sarà tenuta a cedere al terzo o a
XXYY la propria partecipazione alle
medesime condizioni proposte dal terzo per
l’acquisto delle azioni di XXYY.”
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(3) Cessione a soci:
Clausole di PRELAZIONE
• PRELAZIONE: obbligo del socio che vende
di offrire le proprie azioni agli altri soci alle
stesse condizioni offerte dal terzo potenziale
acquirente
protegge l’interesse dei
soci a non avere terzi non desiderati nella
compagine sociale
diritto dei soci di essere preferiti a
qualunque terzo a parità di termini e
condizioni
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(3) Cessione ai soci: es. di
PRELAZIONE
“ Il Socio che intenda alienare in tutto o in
parte, le sue azioni ne dà comunicazione per
lettera raccomandata (indicando il nominativo
e l'indirizzo o sede dell'acquirente, il numero
delle azioni alienande, il loro prezzo e le
condizioni di pagamento) agli altri Soci entro
15 (quindici) giorni per lettera raccomandata.
Le azioni si intendono offerte in prelazione
agli altri Soci, al medesimo prezzo e
condizioni ”.
(può includere meccanismo di revisione prezzo)
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(3) Cessione a soci:
Put / Call Option
•
PUT OPTION = opzione di vendita
•
CALL OPTION = opzione di acquisto
1. Condizioni per l’esercizio
2. Prezzo di acquisto / vendita
•
PUT and CALL simultanee o gradate
•
Anche in caso di deadlock (o stallo)
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(3) Cessione a soci: es. put /
call
• Opzione di Vendita o PUT: “XXYY avrà il
diritto irrevocabile di vendere tutte, ma non
una parte di, le Azioni Soggette ad Opzione a
ZZ, che sarà tenuta, corrispondentemente,
ad acquistare da XXYY dette Azioni”
• Opzione di Acquisto o CALL: “AA avrà il
diritto irrevocabile di acquistare tutte, ma non
una parte di, le Azioni di proprietà di BB, la
quale sarà tenuta, corrispondentemente, a
vendere ad AA dette Azioni”.
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CONCLUSIONI
• Le clausole di WAY OUT servono a gestire in
modo ordinato e non contenzioso il
disinvestimento
• Meccanismi tecnici per lo più a tutela
dell’investimento della minoranza
• Niente paura: se la formula è corretta, la way
out consente di diventare felicemente “serial
enterpreneurs”!
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GRAZIE PER L’ATTENZIONE!
Domande?
[email protected]
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