responsabilita` legale dell`accompagnatore

Responsabilità civile e penale in montagna
a cura dell'Avvocato Daniela Messina - Socia CAI Lanzo
Sono un capogita, quali sono le mie responsabilità civili in caso di incidente occorso ad un partecipante alla gita durante
l'escursione?
Per rispondere a questa domanda è, innanzitutto, necessario distinguere la figura
dell'accompagnatore escursionistico o capogita da colui che impropriamente viene
chiamato capogita ma in realtà si limita a svolgere un ruolo meramente operativo (quale ad
es., raccogliere le iscrizioni, prenotare il pullman, ecc...).
L'accompagnatore o capogita in senso proprio è invece colui che conosce il sentiero, che ha
capacità tecniche superiori a quelle dei partecipanti e assume la direzione della gita; in
sostanza, colui che fa da “guida” per il gruppo e a cui ci si appoggia per sopperire alla
propria inesperienza e insufficienza di preparazione e a quella parte di rischio
necessariamente connessa ad un'escursione che altrimenti non si assumerebbe su di sé.
Quando parliamo di “capogita”, quindi, dobbiamo fare esclusivo riferimento al capogita in
senso proprio, intendendo più precisamente un volontario (es. capogita CAI), che può essere
qualificato (es. accompagnatore di escursionismo, accompagnatore di alpinismo giovanile,
istruttore di escursionismo) oppure non qualificato (es. un socio Cai più esperto), e che va
tenuto ben distinto da quella figura professionale che è la guida alpina, la quale svolge la
funzione di accompagnamento nell'ambito di un rapporto contrattuale percependo un
corrispettivo, ed è anche unica autorizzata a percepirlo in quanto iscritta in apposito albo.
Al capogita non qualificato non si potranno ovviamente attribuire le medesime capacità e
responsabilità di un accompagnatore qualificato, ma comunque si può profilare anche a suo
carico un profilo di responsabilità civile e penale, nei limiti che seguono.
Infatti, contrariamente al comune sentire, essere volontari non significa essere esonerati
dalla responsabilità, civile o penale, in quanto tale responsabilità è creata di per sé
dall'affidamento che l'accompagnato fa sulla persona e sulle competenze
dell'accompagnatore.
In sostanza, il capogita è colui che svolge di fatto determinate funzioni, in presenza di una
differenza di capacità tecniche tale da creare affidamento nella persona che a lui si affida, ed
assume su di sé una posizione di garanzia nei confronti dell'affidato e le relative
responsabilità per la sua sicurezza.
Quindi, requisito fondamentale per determinare la sussistenza di profili di responsabilità
civile è la presa in carico del soggetto accompagnato: in particolare è richiesto che vi sia
l'accordo tra le parti - che può essere tacito o espresso, scritto o verbale - sull'affidamento;
occorre, inoltre, che sussista un dovere di subordinazione dell'accompagnato nei confronti
dell'accompagnatore.
In caso di accompagnamento di minori, peraltro, il “principio dell’affidamento” opera
automaticamente e l'onere della prova grava sempre sull’accompagnatore.
E' chiaro, peraltro, che se vado in montagna con una persona che ha le mie stesse capacità
tecniche non posso fare automaticamente affidamento su di lui come se fosse un capogita,
perché questi non assume di per sé, salvo diverso accordo, una posizione di garanzia nei
miei confronti, ma sarà eventualmente responsabile solo secondo le ordinarie norme della
responsabilità civile ex art. 2043 cc.
Da quanto sopra, emerge il motivo per cui secondo i principi del nostro diritto, in caso di
sinistro, il capogita potrà essere chiamato a rispondere, a livello di responsabilità
extracontrattuale, per non aver tenuto un comportamento improntato alle capacità medie che
sono attribuite ad una persona avente la sua qualifica, e a seconda della specifica qualifica
assunta (es. istruttore CAI, accompagnatore escursionistico, accompagnatore di alpinismo
giovanile, capogita non qualificato), ed essere dichiarato tenuto al risarcimento dei danni
subiti dall'accompagnato, le cui conseguenze, da un punto di vista meramente patrimoniale
possono essere attenuate o addirittura eliminate con la stipula di un'apposita polizza
assicurativa della responsabilità civile.
Va precisato, infine, che l'accertamento della responsabilità in caso di incidente parte non
dalla gita in sé bensì dal momento della sua preparazione: in particolare, chi organizza una
gita deve prestare attenzione alla scelta del percorso (che può anche essere fatta a priori, ad
es. mediante predisposizione di un calendario di uscite, con indicazione per ciascuna del
livello di difficoltà, che sarà opportuno determinare in base al punto più difficile del
percorso); occorrerà poi tenere d'occhio le condizioni metereologiche, anche al momento in
cui ci si accinge ad iniziare la gita, così come le effettive e reali condizioni del percorso al
momento stesso della gita; infine, particolarmente importante è valutare la capacità dei
partecipanti alla gita, nonché lo stato d'uso dei loro materiali, valutando di volta in volta i
singoli casi (ad es., se in una gita scialpinistica un partecipante ha dimenticato di portare con
sé l'ARVA, il capogita dovrà escluderlo dalla gita stessa, se ha dimenticato il casco in una
ferrata, dovrà parimenti essere escluso dalla gita, e così via...)
.. e sotto il profilo della responsabilità penale?
Il capogita ha il compito di coordinare, organizzare e curare la realizzazione pratica della
gita, oltre che di garantire la sicurezza dei partecipanti.
Requisito fondamentale, come abbiamo detto sopra, per determinare la sussistenza di profili
di responsabilità penale è la presa in carico del soggetto accompagnato: in sostanza, il
capogita assume su di sé una posizione di garanzia nei confronti dell'affidato.
Il capogita potrà essere chiamato a rispondere penalmente per colpa per non aver tenuto un
comportamento improntato alle capacità medie che sono attribuite ad una persona avente la
sua qualifica e a seconda della specifica qualifica assunta.
Anche in questo caso l'accertamento della responsabilità del capogita in caso di incidente
inizia dal momento della preparazione della gita: occorre, quindi, prestare particolare
attenzione alla scelta del percorso, che va fatta in relazione alle capacità dei partecipanti;
tenere d'occhio le condizioni ambientali e metereologiche, sia in sede di preparazione della
gita (es. bollettini valanghe e metereologici), sia al momento in cui ci si accinge ad iniziare
la gita, sia durante la gita stessa, così come le effettive e reali condizioni del percorso;
valutare lo stato d'uso dei materiali e l'adeguatezza o meno dell'equipaggiamento di
ciascuno, valutando di volta in volta i singoli casi.
Non va, infatti, dimenticato che il capogita ha il dovere-potere di escludere i partecipanti che
non ritiene in grado di affrontare la gita, sia tecnicamente sia per l'equipaggiamento di cui
sono dotati.
Il mancato rispetto di tali criteri, può far sì che, in caso di incidente, si possa
ragionevolmente configurare un'ipotesi di responsabilità penale colposa.
Per quanto riguarda le fattispecie di reato che possono configurarsi più frequentemente
citiamo le seguenti:
- esercizio abusivo della professione di guida alpina (art. 348 cp e art. 18 Legge 6/89): la
guida alpina è legittimata a chiedere un compenso e ad ottenerlo, in forza di un accordo
contrattuale intercorso tra le parti; al semplice capogita, invece, è vietato richiedere e
ottenere compensi. L'attività di guida alpina o di accompagnatore di media montagna, infatti,
può essere svolta solamente da chi ha conseguito la relativa abilitazione ed è iscritto
nell'apposito Albo (artt. 2 e ss. e 21 L. 6/89);
-abbandono di persone minori od incapaci (art. 591 cp);
-omissione di soccorso (art. 593 cp): il soccorso è un dovere generale, grava su chiunque.
E' un reato tipicamente doloso;
-omicidio colposo e lesioni personali colpose (589 cp e 590 cp).
Ovviamente, in ciascuno dei sovracitati casi, la responsabilità penale sussisterà solo se verrà
riscontrata la presenza dei necessari elementi soggettivi (imputabilità, dolo o colpa) ed
oggettivi (condotta attiva od omissiva, nesso di causalità ed evento dannoso) in assenza di
cause di giustificazione o scriminanti.
In particolare, perché vi sia responsabilità penale, e quindi imputabilità della pena, deve
esserci la capacità di intendere e volere al momento del fatto.
Inoltre, è sempre necessaria una puntuale ricostruzione: 1) dei comportamenti tenuti dai
soggetti, 2) della riconducibilità o meno dell'evento dannoso alla condotta, attiva od
omissiva, del capogita, 3) dell’assenza dei limiti di responsabilità (forza maggiore o caso
fortuito), 4) dell’assenza di cause di giustificazione (es. aver agito in caso di necessità).
Solo dopo aver accertato questi punti è possibile esprimere un giudizio di responsabilità
penale con le relative conseguenze sanzionatorie.
Sono un partecipante alle escursioni organizzate dal CAI, quali sono i miei obblighi e le mie responsabilità durante la gita?
Il partecipante alla gita organizzata dal CAI ha l'obbligo di partecipare con diligenza alla
gita, di essere collaborativo e di attenersi strettamente alle indicazioni e istruzioni del
capogita. Il mancato rispetto di tali obblighi, infatti, potrà comportare un concorso di
responsabilità nella causazione dell'evento e delle sue conseguenze dannose, rilevante dal
punto di vista risarcitorio ai sensi e per gli effetti dell'art. 1227 cc.
Un caso di responsabilita' penale per omicidio colposo della guida alpina: fino a dove si spinge il dovere della guida alpina di
garantire la sicurezza dei suoi clienti?
La guida alpina opera nell'ambito di un rapporto contrattuale percependo un corrispettivo
per lo svolgimento della sua attività professionale ed è anche l'unica autorizzata a percepirlo
in quanto iscritta in apposito albo.
La Corte di Cassazione, Sez. IV, sentenza 24 marzo 2003, n. 13323, si è occupata di un caso
di responsabilità della guida alpina per omicidio colposo. Nel caso in questione una guida
alpina è stata condannata per aver causato, per colpa, nella sua qualità di guidaaccompagnatore di un gruppo in escursione lungo il corso di un torrente alpino la morte di
un giovane che ne faceva parte. In particolare, la guida aveva omesso di segnalare ai
componenti del gruppo l'esistenza, a valle del corso d'acqua sul quale si svolgeva
l'escursione, di un salto d'acqua ("rapida"), sì che il giovane, che si era allontanato dal
gruppo, contravvenendo alle disposizioni della guida, veniva travolto dalla corrente e
travolto dalla impetuosità della corrente nello sbalzo di circa trenta metri, con conseguente
morte per annegamento.
Nel caso di cui sopra, la responsabilità della guida alpina è stata individuata nell'omissione
di accorgimenti idonei ad evitare l'evento e, più precisamente, per non aver segnalato in
maniera adeguata, al gruppo da lui guidato, il rischio consistente nella prossimità della
cascata d'acqua che si trovava poco distante dal punto in cui era stata da lui stesso indicata
una scaletta che, dallo specchio d'acqua antistante il punto di rientro, avrebbe ricondotto i
gitanti sul luogo di conclusione della gita, e presso la quale, a fine escursione, il gruppo
avrebbe dovuto ritrovarsi. Il giudicante ha ritenuto da un lato che la mera indicazione della
scala, come punto di risalita, nel contesto di una ben diversamente articolata e pericolosa
situazione dei luoghi (a causa della imminente "rapida"), e la scheletrica raccomandazione,
già fatta sin dall'inizio ai gitanti, di attenersi scrupolosamente alle sue prescrizioni, non
fossero di per sé idonee per poter ritenere di aver scongiurato il rischio che si verificassero
incidenti, anche quando vi fosse stata partecipazione imprudente della vittima.
E ciò perché grava sulla guida alpina la responsabilità penale per condotta omissiva ex art.
40 cp, in forza della posizione di garanzia imposta dall'instaurato rapporto (di natura
contrattuale) assunto al momento dell'accettazione del ruolo di accompagnatore del gruppo
nel percorso fluviale de quo, e dal quale ruolo derivava per lui l'obbligo giuridico di
impedire l'evento.
In presenza di un tale obbligo giuridico ex art. 40 cp, osserva la Corte, anche un eventuale
concorso imprudente della vittima, fatto consistere nell'essersi portata senza avvedersene in
prossimità di una cascata non visibile, non eliderebbe la responsabilità della guida che,
consapevole del pericolo, avrebbe dovuto (e fors'anche dovuto per più rigorosa misura
prudenziale) portarsi a valle del punto di raccolta finale per impedire che taluno dei suoi
affidati superasse inavvedutamente la zona pericolosa del percorso fluviale; o, in aggiunta e
quanto meno in alternativa, la guida avrebbe dovuto informare con la necessaria chiarezza
gli affidati delle ragioni del divieto di allontanarsi dal percorso indicato nello specifico
punto, sì da ingenerare nei singoli componenti il gruppo la precisa consapevolezza dello
stato dei luoghi e quindi dello specifico rischio che essi correvano nel non seguire alla lettera
quella generica ed ormai remota prescrizione iniziale (di attenersi scrupolosamente alle sue
indicazioni), del tutto insufficiente a fornire la rappresentazione dell'evento che, in sua
inosservanza, si sarebbe reso possibile.
Valutazione della magistratura sulle procedure di organizzazione:
Preparazione e scelta del percorso.
Informazione preventiva (circolare).
Accertamento delle capacità dei partecipanti.
Verifica materiali.
Valutazione condizioni metereologiche.
Valutazione terreno e condizioni partecipanti.