Intervento Fausto Fasciani

Relatori: Fausto Fasciani
GLI ALBORI DELLA PROMOZIONE E
DELLA CONSULENZA FINANZIARIA
• Alla fine degli anni ’60 nascono i cosiddetti “fondi
atipici” ed i “Lussemburghesi storici”
• Attività svolta da consulenti finanziari, broker che
operano come procacciatori di affari
• Nessun vincolo di esclusiva
• Nessuna vigilanza e controllo da parte
dell’intermediario
• Nel 1974 istituzione della Consob
• 1983: la legge 77 istituisce e disciplina i fondi
comuni d’investimento italiani
DELIBERA CONSOB 1739/85
• Art. 3 “ Le società e gli enti autorizzati possono svolgere la
propria attività a mezzo di personale dipendente con
contratto di lavoro subordinato.
• Essi possono altresì svolgere tale attività a mezzo di
persone fisiche in qualità di agenti o mandatari con o senza
rappresentanza iscritti nel ruolo degli agenti e
rappresentanti di commercio di cui alla legge 3 maggio
1985, n. 204, ovvero all'albo nazionale degli agenti di
assicurazione di cui alla legge 7 febbraio 1979, n. 48, ovvero
in possesso dei requisiti di cui all'art. 1, quarto comma, sub
lettera b), della legge 23 marzo 1983, n. 77. I soggetti di cui
al presente comma non possono o svolgere la loro attività a
mezzo di personale dipendente.
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I SUCCESSIVI PASSI DELLA
NORMATIVA
Legge 1/91 Sim e Albo Pf
D.Lgs 415/96 (decreto Eurosim)
D.Lgs. 58/98 (Testo Unico della Finanza)
D.M. 472/98 (requisiti di onorabilità e
professionalità dei Pf)
• Direttiva 2004/39/CE (c.d. Direttiva Mifid)
• D.Lgs. 164/07 (recepimento direttiva Mifid)
• MIFID 2 ( consulenza indipendente)
Il PROMOTORE FINANZIARIO
(art. 31 Tuf)
• Per l’offerta fuori sede, le imprese di investimento, le Sgr, le
società di gestione UE, le Sicav, le Sicaf, i GEFIA UE e non
UE, gli intermediari finanziari iscritti nell'elenco previsto
dall'articolo 106 del testo unico bancario e le banche si
avvalgono di promotori finanziari.
• E' promotore finanziario la persona fisica che, in qualità di
agente collegato ai sensi della direttiva 2004/39/CE,
esercita professionalmente l'offerta fuori sede come
dipendente, agente o mandatario. L’attività di promotore
finanziario è svolta esclusivamente nell' interesse di un
solo soggetto.
PROMOTORE AGENTE
• CODICE CIVILE: artt. 1742 – 1753 (contratto di agenzia)
• Accordo Economico Collettivo (2009)
• Contribuzione Inps (l. 662/96) /Enasarco (l. 12/73)
• Codice etico
• Normativa Consob/Ivass/Banca d’Italia
• Normativa antiriciclaggio (delibera Consob 18735 del
18 dicembre 2013)
• Normativa privacy
PF AUSILIARIO D’IMPRESA
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Art. 2195.
Imprenditori soggetti a registrazione.
Sono soggetti all'obbligo dell'iscrizione, nel registro delle imprese gli imprenditori
che esercitano:
1) un'attività industriale diretta alla produzione di beni o di servizi;
2) un'attività intermediaria nella circolazione dei beni;
3) un'attività di trasporto per terra, per acqua o per aria;
4) un'attività bancaria o assicurativa;
5) altre attività ausiliarie delle precedenti.
Le disposizioni della legge che fanno riferimento alle attività e alle imprese
commerciali si applicano, se non risulta diversamente, a tutte le attività indicate in
questo articolo e alle imprese che le esercitano.
Imprenditore commerciale ( rischio)
Ausiliario ( dell’imprenditore preponente)
Autonomo: (le direttive del preponente non incidono sulla sua autonomia
organizzativa)
PROMOTORE DIPENDENTE
• Codice Civile art. 2094 e ss.
• Contratto Collettivo Nazionale dei Bancari (2012)
(l’intermediazione mobiliare ha una regolamentazione
specifica)
• Sistema incentivante legato al raggiungimento di obiettivi
anche qualitativi secondo i principi della direttiva Mifid e di
vigilanza in tema di compliance
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Codice etico/disciplinare aziendale
Normativa Consob/Ivass/Banca d’Italia
Normativa antiriciclaggio
Normativa privacy
CONSULENTE FINANZIARIO
INDIPENDENTE
• Codice civile artt. 2222 e ss. ( lavoro
autonomo) ed in particolare art. 2229
(esercizio delle professioni intellettuali)
• D.Lgs. 58/98 TUF ( dal 2008)
• Art. 18 bis d.lgs. 58/98 ( Albo ed Organismo)
• Art. 18 ter (società di consulenza finanziaria)
• Regolamento Consob 17130 ( norme di
attuazione)
Definizioni di agente, dipendente,
professionista
• Col contratto di agenzia una parte assume stabilmente
l'incarico di promuovere, per conto dell'altra, verso
retribuzione, la conclusione di contratti in una zona
determinata (art. 1742)
• E’ prestatore di lavoro subordinato chi si obbliga, mediante
retribuzione, a collaborare nell’impresa, prestando il
proprio lavoro intellettuale o manuale alle dipendenze e
sotto la direzione dell’imprenditore (art. 2094)
• Quando una persona si obbliga a compiere verso un
corrispettivo un’opera o un servizio, con lavoro
prevalentemente proprio e senza vincolo di subordinazione
nei confronti del committente ( contratto d’opera art.2222)
DIFFERENZA TRA RAPPORTO DI
AGENZIA E LAVORO SUBORDINATO
Secondo la Corte di Cassazione “L’elemento distintivo tra il
rapporto di agenzia e il rapporto di lavoro subordinato va
individuato nella circostanza che il primo ha per oggetto lo
svolgimento a favore del preponente di un’attività
economica esercitata con organizzazione di mezzi e
assunzione del rischio da parte dell’agente, che è legato da
un semplice rapporto di collaborazione con il preponente,
al quale deve fornire le informazioni utili al fine di valutare
le convenienze degli affari mentre oggetto del secondo è la
prestazione, in regime di subordinazione, di energie
lavorative il cui risultato rientra esclusivamente nella sfera
giuridica dell’imprenditore che sopporta il rischio
dell’attività svolta” (Cass. Sez. Lav. 9060/2004)
CONSULENZA TIPOLOGIE
• CONSULENZA MIFID: Proposta di
investimento personalizzata e riferita ad uno
specifico strumento finanziario
• CONSULENZA GENERICA: proposta non
riferita ad uno strumento specifico
• CONSULENZA PASSIVA: presenza di un
consulente di fiducia dal quale non si riceve
alcuna proposta
LA CONSULENZA MIFID
• “L’INTERMEDIARIO E’ AUTORIZZATO ALLA PRESTAZIONE DEL
SERVIZIO DI CONSULENZA IN MATERIA D’ INVESTIMENTI
(art. 1 co. 5 lett. f Tuf)”
• SERVIZIO DI CONSULENZA CONSISTE NELLA PRESTAZIONE
DI RACCOMANDAZIONI AL CLIENTE DIETRO SUA RICHIESTA
O SU INIZIATIVA DELL’INTERMEDIARIO
• I CRITERI SECONDO I QUALI IL SERVIZIO VA PRESTATO SONO
ELENCATI NELL’ ART. 21 TUF
• CON LA MIFID2 LA RACCOMANDAZIONE NON DEVE ESSERE
LIMITATA AGLI STRUMENTI FINANZIARI EMESSI
DALL’INTERMEDIARIO O DA ENTITA’ IN RAPPORTI CON IL
MEDESIMO
COME SI SVOLGE LA CONSULENZA
ACQUISIZIONE DI INFORMAZIONI DAL CLIENTE
PROFILATURA
RACCOMANDAZIONE
VALUTAZIONE DI ADEGUATEZZA (Conoscenze del
Cliente,obiettivi di investimento, capacità
Finanziaria)
RAPPORTO COSTANTE CON IL CLIENTE
(eventuale monitoraggio del portafoglio,
prestazione di ulteriori raccomandazioni ecc.)
SPESE A CARICO DEL CLIENTE
NATURA GIURIDICA DELLA
CONSULENZA
• OBBLIGAZIONE DI MEZZI E NON DI RISULTATO
• ART. 21 TUF ( comportamento secondo diligenza
e correttezza, acquisizione di notizie dal cliente,
audit interno, evitare i conflitti di interesse con il
cliente o tra clienti)
• Art. 1176 c.c. “nell’adempiere l’obbligazione il
debitore deve usare la diligenza del buon padre di
famiglia. Nell’adempimento delle obbligazioni
inerenti all’esercizio di un’attività professionale, la
diligenza deve valutarsi con riguardo alla natura
dell’attività esercitata”
CONCLUSIONI
• Il contratto di agenzia è anacronistico ed è
necessaria una nuova forma di
regolamentazione del rapporto di lavoro.
• Il Pf dipendente è nella sostanza un
dipendente di banca che, iscritto all’Albo,
svolge offerta fuori sede ( addetto all’attività
fuori sede)
• Il PF è un consulente di fatto
• IL CFI è prorogato