docMil Milano 21 marzo 2013 - Ordine degli Avvocati di Milano
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Mil Milano 21 marzo 2013 - Ordine degli Avvocati di Milano
Mil Milano 21 marzo 2013 Ristrutturazioni L’approccio pp – la p prospettiva«stragiudiziale» p g Innanzitutto qualche nota introduttiva e «metodologica» d l i Lo sguardo di chi proviene dal settore «stragiudiziale» tipicamente si appunta innanzitutto sulle origini g della crisi e sul suo inquadramento q «economico», anche perché è proprio in funzione di tale analisi che è possibile individuare e meglio i inquadrare d lle operazioni i i straordinarie t di i ffunzionali i li all suo superamento. Ristrutturazioni L’approccio pp – la p prospettiva«stragiudiziale» p g P i i li ffamiglie: Principali i li (A) crisi «finanziarie» (B) crisi «industriali» Ristrutturazioni L’approccio pp – la p prospettiva«stragiudiziale» p g Crisi finanziarie Sono le crisi causate da non corretta impostazione gg /p della struttura finanziaria del soggetto/precedenti operazioni straordinarie caratterizzate da ricorso a indebitamento. (i) gestione caratteristica tipicamente caratterizzata da risultati positivi ( ) (ii) crisi di liquidità/insolvenza q / tipicamente p derivante da fenomeni di «sovraindebitamento» finanziario Ristrutturazioni L’approccio pp – la p prospettiva«stragiudiziale» p g C i i iindustriali Crisi d i li Sono le crisi caratterizzate da gestione caratteristica con risultati negativi, dovuti a obsolescenza prodotto/cattivo p / p posizionamento strategico g e competitivo/struttura industriale non più profittevole. Come vedremo C d diverse di sono le l aspettative/strategie/tipologie di operazioni straordinarie che caratterizzano i due tipi di crisi Ristrutturazioni L’approccio pp – la visione «stragiudiziale» g Vediamo ora quali sono i principali criteri che guidano gli li operatorii nell’approccio ll’ i alla ll soluzione l i d della ll crisi: i i - conservazione del valore dell dell’impresa impresa (soprattutto, (soprattutto ma non solo, nelle ristrutturazioni finanziarie) e, in ogni g caso,, massimizzazione del cd «recovery y value» - controllo del processo (sia dal punto di vista della gestione ti d dell’impresa ll’i sia i d dall punto t di vista i t d deii suoii esiti giuridici) (per converso: attenzione rispetto a rischi ritardo insolvenza) Ristrutturazioni L’approccio pp – la visione «stragiudiziale» g Risultato: Ri lt t cautela t l neii confronti f ti di processii caratterizzati anche solo da blanda «giurisdizionalizzazione» Ristrutturazioni L’approccio pp – la visione «stragiudiziale» g L’operatore: è tipicamente un civilista, con esperienza nel settore stragiudiziale e poco uso alle aule dei tribunali. La sua forma mentis influenza sia l’approccio pp alle p problematiche tipiche p di q queste operazioni sia l’elaborazione delle soluzioni. Ristrutturazioni L’approccio pp – la visione del «giudizialista» g I vari stadi della crisi fino all’insolvenza 8 Debito verso banche 6 Debiti vs Imposte e Debiti vs Imposte e contributi Debito vs Fornitori 4 2 0 ‐ S1 S2 S3 Stadio 1: saturazione delle linee di credito a breve e medio termine; concessione di garanzie su beni dell’impresa e rilascio di fideiussioni da parte dell’imprenditore Stadio 2: omesso versamento di imposte e contributi Stadio 3: chiusura progressiva delle linee di credito, aumento del debito verso i fornitori, azioni giudiziarie e sospensione degli approvvigionamenti, approvvigionamenti blocco della produzione Gli obiettivi da perseguire a)) superare lo l stato t t di crisi i i b) salvaguardare la continuità dell’impresa, anche in discontinuità societaria societaria, purché permangano condizioni di profittabilità ed efficienza della gestione caratteristica tali da generare flussi di cassa positivi c)) tutelare l’imprenditore p Ristrutturazioni La scelta dello strumento giuridico g Chiarite le principali determinanti dell’approccio, il secondo d aspetto d da affrontare ff è il tema della d ll scelta l dello strumento giuridico: Come noto il legislatore ha fornito agli operatori tre principali p p strumenti p per la composizione p della crisi: (A) il piano di risanamento attestato ex art. 67, d) (B) gli accordi di ristrutturazione ex art. 182-bis (C) il nuovo concordato preventivo Ristrutturazioni La scelta dello strumento giuridico g IIn questa sede d non ripercorreremo i le l principali i i li caratteristiche dei tre strumenti, che sono probabilmente note a tutti voi voi, ma ci soffermeremo su una valutazione dei rispettivi vantaggi/svantaggi, anche e soprattutto p nella p prospettiva p delle p possibili operazioni straordinarie volte al superamento della crisi. Ristrutturazioni La scelta dello strumento giuridico g E quali li sono lle principali i i li tipologie i l i operazioni i i straordinarie che si riscontrano nella prassi: (A) Interventi sull’indebitamento (conversioni etc), soprattutto p in ristrutturazioni finanziarie Ristrutturazioni La scelta dello strumento giuridico g (B) Ricerca nuovi investitori terzi (AuCap/equity preferenziale/finanziamenti cd «super-senior»); ((C)) Cessione assets/dismissioni / [questi due soprattutto in ristrutturazioni industriali] Ristrutturazioni La scelta dello strumento giuridico g [continua] (D) Cessione società/impresa; Ristrutturazioni La scelta dello strumento giuridico g Vantaggi/svantaggi singoli strumenti (A) Piani di risanamento ex art. 67 Generalmente G l t sono percepiti iti come id idoneii ad d offrire ff i le protezioni minime necessarie per le operazioni straordinarie sopra citate in quanto: esenzione revocatoria/esenzione reati fallimentari. Vantaggi: minore pubblicità/meno invasivi/velocità di implementazione/fattori psicologici imprenditore Li iti conversioni Limiti: i i / no finanza fi prededucibile d d ibil / maggiore rischio sindacato giurisdizionale ex post Ristrutturazioni La scelta dello strumento giuridico g (B) Accordi di Ristrutturazione ex art. 182-bis - 182-bis: strumento preferito nel caso di / di conversione crediti bancari/ristrutturazione precedenti «piani di ristrutturazione». Vantaggi: V i fi fiscalità/tutele li à/ l rafforzate. ff Mantenimento M i del controllo dell’impresa. Finanza prededucibile (molto importante per nuovi investitori). investitori) Nuove norme su sottopatrimonializzazione (182-sexies). Svantaggi: coinvolgimento giudizio terzo del tribunale. Quorum. Ristrutturazioni La scelta dello strumento giuridico g Vantaggi/svantaggi singoli strumenti (C) Concordato preventivo Vantaggi: V t i interessanti i t ti prospettive tti soprattutto tt tt per ristrutturazioni di società caratterizzate da strutture finanziarie complesse Svantaggi: maggiore ingerenza degli organi della procedura nell’impresa/maggiore rilevanza dimensione giurisdizionale Ristrutturazioni Le Operazioni p Straordinarie La conversione dei crediti bancari La a prima p a tipologia t po og a d di ope operazioni a o st straordinarie ao d a e su cui cu ci c soffermeremo oggi è la principale operazione di ristrutturazione del passivo dello stato patrimoniale dell’impresa: la conversione dei crediti bancari in strumenti di equity. - Tipica dei casi di crisi/ristrutturazioni prevalentemente finanziarie nelle quali p q prevale p la componente bancaria/finanziaria dell’indebitamento - Forma privilegiata l d di ristrutturazione nell caso in cui il debito fin. sia strutturalmente «out of the money» Ristrutturazioni Ri t tt i i Le Operazioni Straordinarie L conversione La i d dell d debito bit Cosa richiedono tipicamente le banche, quali sono i principali i i li «driver» d i e quali li le l principali i i li cautele: t l - Contestuali azioni sulle principali dinamiche industriali: azioni sulla forza lavoro/dismissioni/riposizionamento competitivo - Grande cautela su rischi legati a ingerenza nell’impresa/controllo p / societario - Naturalmente limiti Istruzioni di Vigilanza - Conseguente riluttanza a convertire in «equity» pura Ristrutturazioni Le Operazioni p Straordinarie La conversione del debito Strumento principe: gli strumenti finanziari partecipativi ex art. 2346, c. 6, cc. Caratteristiche societarie più rilevanti: - plus: duttilità (disciplina limitata, buoni margini di operatività per autonomia privata, diritti ridotti); - minus: i presenza limitata li it t iin cda/rischi d / i hi llegati ti a riserva PN e conseguenti rapporti con azionisti. - convertibilità in azioni ordinarie per avere diritti amministrativi pieni considerata come extrema ratio Ristrutturazioni Le Operazioni p Straordinarie La conversione del debito Aspetti contrattuali: - CRO («chief restructuring officer»). Nuova figura «mista» deputata a monitorare piano/esecuzione accordi per conto dei creditori - discontinuità management - usualmente richieste clausole «parasociali» (prelazioni / diritti di covendita / diritti di trascinamento / veti) simili a quelle richieste nei sindacati azionari (con riferimento sia a SFP sia a azioni) - c.d. «waterfall» di exit Ristrutturazioni Le Operazioni p Straordinarie La conversione del debito I te temi a ancora co a poco esplorati: esp o at - conflitti di interesse creditore/partecipante al capitale - consolidamento modelli contrattuali e loro valutazione di coerenza con generali principi civilistici - coerenza protezioni contrattuali (che usualmente convivono) derivanti da contratti di finanziamento e SFP Ristrutturazioni Le Operazioni p Straordinarie La cessione dell’impresa La seconda L d tipologia i l i di operazione i straordinaria di i è quella della cessione dell’impresa e della sua ricollocazione nel mercato del controllo societario, societario sulla quale insisterà l’intervento dell’avvocato Gattai. Assunti: - Valore residuo positivo dell’impresa rispetto a un’ipotesi ’i t i di pura liquidazione li id i d degli li assets t - Massimizzazione prospettive di valorizzazione mediante «business combinations»/riallocazione sul mercato del controllo societario piuttosto che attraverso processi endogeni Ristrutturazioni Le Operazioni p Straordinarie La cessione dell’impresa Al Alcune note teoriche/concettuali: i h / li - La prassi è contraria all’utilizzo all utilizzo degli strumenti tipici forniti da ordinamento e funzionali al raggiungimento gg g di tali obiettivi (eg ( g escussione garanzie reali/pignoratizie) - M Modelli d lli contrattuali t tt li di supplenza l iindividuati di id ti d dalla ll prassi: «consensual/mandatory» M&A. - Dubbi di legittimità/cautele civilistiche? Ristrutturazioni Le operazioni p straordinarie Responsabilità del processo: delle banche o d ll’i dell’imprenditore di - Se sono responsabili le banche banche, ll’operazione operazione straordinaria passa da un «mandatory M & A» - Se è responsabile l’imprenditore, l’operazione straordinaria può essere una cessione tout court o l ricerca la i di un investitore i tit che h sottoscriva tt i un aumento di capitale Ristrutturazioni Le operazioni p straordinarie Mandatory M & A I di id Individuazione i d dell mandatario d i Meccanismi per rendere automatico e certo il risultato: - Irrevocabilità del mandato,, ex art 1723,, 2° comma - Procura speciale - Caratteristiche del contratto - Soglie di prezzo al di sotto delle quali è necessario il consenso Ristrutturazioni Le operazioni p straordinarie Mandatory M & A Modalità di svolgimento del mandato: - Diritto di accesso/due diligence per i potenziali acquirenti - Trasparenza, processo competitivo - Informazioni - Prezzo in denaro Ristrutturazioni Le operazioni p straordinarie Mandatory M & A I Interim i period i d e gestione i d ll’i dell’impresa: - CRO - «grip» g p sul CdA Esigenza di allineamento degli interessi con il management: t - Rinuncia azione di responsabilità / manleva - Eventuale incentivo Ristrutturazioni Le operazioni p straordinarie Mandatory M & A C Cautele l richieste i hi d dell mandatario: d i - Consulenti - Manleva - Obbligo di cooperazione della società e dei mandanti d ti - Copertura costi di liquidazione Ristrutturazioni Le operazioni p straordinarie La vendita/diluizione dell’imprenditore C Cautele l d dell cda d nell corso del d l processo Connessione con ristrutturazione del debito Scelta tra cessione e diluizione Ristrutturazioni Le operazioni p straordinarie La vendita/diluizione dell’imprenditore T Tutele l d dell’investitore: ll’i i - Rafforzamento delle tutele nell nell’Interim Interim period: Covenants p più stringenti g Diritto di accesso e Due Diligence anche nell’Interim ll’I t i period i d Certificazione del bilancio Ristrutturazioni Le operazioni p straordinarie La vendita/diluizione dell’imprenditore - Condizioni C di i i sospensive: i accordo con le banche, banche waivers razionalizzazioni ((cessioni assets,, rimedi contrattuali, dipendenti) certificato tifi t ttribunale ib l procedure esecutive Ristrutturazioni Le operazioni p straordinarie La vendita/diluizione dell’imprenditore - Approccio A i di iinvestimento ti t «progressivo» i - investimento iniziale e opzioni call successive - Uso dei p proceeds derivanti dall’aumento di capitale p - R&W e meccanismi di indennizzo - Monitoraggio post-closing stringente della situazione economico economico-patrimoniale patrimoniale, anche per accellerare l’esercizio di eventuali opzioni call Ristrutturazioni Le Operazioni p Straordinarie Il concordato preventivo con continuità aziendale dopo il Decreto Sviluppo (art. (art 186-bis 186 bis L.F.) L F) - concordato con continuità diretta -> il debitore prosegue ll’attività attività d d’impresa impresa - concordato con continuità indiretta -> l’attività d’impresa p prosegue p g con altro soggetto gg giuridico g - concordato misto -> il piano può prevedere anche la liquidazione di beni non più funzionali all’esercizio d ll’i dell’impresa Ristrutturazioni Le Operazioni p Straordinarie Operazioni straordinarie nel concordato preventivo con continuità aziendale: - cessione d’azienda (previo affitto ?) - conferimento dell’azienda in una o più società, anche di nuova costituzione Ristrutturazioni Le Operazioni p Straordinarie Per entrambe le ipotesi: - deroga all’art. 2560 c.c. (art. 105, richiamato dall’art. 182 L.F.) - cancellazione delle trascrizioni ed iscrizioni relative ai beni compresi nelle aziende cedute o conferite Ristrutturazioni La scelta dello strumento giuridico g Requisiti specifici del concordato con continuità aziendale: a) il piano deve contenere un’analitica indicazione dei costi e dei ricavi attesi, attesi delle risorse finanziarie necessarie e delle relative modalità di copertura b) il professionista di cui all all’art art. 161, 161 terzo comma, comma L.F. deve attestare che la prosecuzione dell’attività d’impresa p è funzionale al miglior g soddisfacimento dei creditori Contenuto della attestazione nel concordato con continuità aziendale indiretta Ristrutturazioni Le Operazioni p Straordinarie Riduzione o p perdita del capitale p sociale della società in crisi secondo il nuovo articolo 182-sexies L.F.: sospensione delle norme sulla perdita del capitale (articoli 2446, 2447, 2482-bis, 2482-ter, 2484, n. 4, e 2545-duodecies c.c.) Ristrutturazioni Le Operazioni p Straordinarie Fusione di società nell’ambito di una p procedura di concordato preventivo. Ammissibilità e limiti: - art. 2501, 2° comma, c.c. - compatibilità tibilità dell’operazione d ll’ i con le l finalità fi lità della d ll procedura - la l condizione di i d ll omologazione della l i d fi i i definitiva d ll della procedura Ristrutturazioni Le Operazioni p Straordinarie [ [continua] ] - l’opposizione dei creditori ex art. 2503 c.c. nella procedura concorsuale Ristrutturazioni Le Operazioni p Straordinarie Fusione di società p per consentire la p presentazione di un concordato preventivo di gruppo - Tribunale di Monza 24 aprile 2012: a) delibera di fusione ante procedura b)) effetti della fusione condizionati alla omologazione g c) attivo e passivo distinti d)) votazioni autonome Ristrutturazioni Le Operazioni p Straordinarie Conferimento in società di p persone da p parte di società di capitali al fine di presentare un concordato preventivo di gruppo: - Tribunale La Spezia 27 aprile 2011: a) conferimento dei patrimoni ante procedura b) condizione risolutiva della mancata omologazione c) distinzione in classi dei creditori delle diverse società
