Capacita300 e Rappresentanza

La Capacità all’esercizio di una
Impresa Commerciale e la
Rappresentanza
L’ESERCIZIO DELL’IMPRESA
E LE SUE CONSEGUENZE
DISSOCIAZIONE fra TITOLARITA’ ED ESERCIZIO
DELL’IMPRESA ... (Capacità e Rappresentanza)
Capacità … disciplinata dal codice con riferimento ai singoli
ATTI
… attività si esplica attraverso una serie di atti …
impossibile una autorizzazione per ciascun singolo atto

… di qui … preclusione per incapace ad esercitare una
attività commerciale?
danno … da liquidazione
necessaria ove una azienda giunga ad un incapace
ipotesi della donazione o della successione
 ...
le conseguenze
dell’esercizio
imputazione e responsabilità
dell’impresa:
LA CAPACITÀ ALL’ESERCIZIO DELL’IMPRESA
... Regole ...
a) minori, interdetti, inabilitati: non possono iniziare una attività
commerciale, possono però continuarla: artt. 320,371, 424-425
(eccezione al rinvio dell’art 424) c.c.
b) minori emancipati: possono anche iniziare l’esercizio di una
attività: art. 397 c.c.
... La partecipazione dell'incapace alla s.n.c. ed alla s.a.s.: artt.
2294 e 2315 c.c.
... in entrambi i casi, occorre però una autorizzazione del
Tribunale, di regola su parere del giudice tutelare, sempre con il
concorso del tutore o del curatore
… l’autorizzazione non rende più necessaria una richiesta per i
singoli atti
L’AUTORIZZAZIONE GIUDIZIARIA
 ... concessa l’autorizzazione .. l’esercizio
dell’impresa fa acquistare all’incapace la qualità
di imprenditore commerciale, assoggettandolo
alla norme relative, anche al fallimento
... se manca, l’incapace non può divenire
imprenditore commerciale
 … l’autorizzazione può anche essere revocata
 particolarità
per inabilitati: richiesta di
autorizzazione per continuazione … può
provenire dallo stesso incapace
I PRESUPPOSTI DELLA AUTORIZZAZIONE
- art. 320, c. 5°, ... autorizzazione del tribunale, parere
giudice tutelare
- art. 371, c. 1°, n. 3 e c. 2
1) Continuazione:
2) Convenienza
3) Evidente utilità
4) Modalità e Cautele dell’esercizio: i poteri del legale
rappresentante
... Rapporto fra alienazione e continuazione: rapporto
REGOLA ed ECCEZIONE
LA CONTINUAZIONE DELL’IMPRESA
... quando non c’è nesso di continuità:
a) CREAZIONE di una NUOVA AZIENDA
b) ACQUISTO di una azienda (371, n. 3: aziende nel patrimonio
del minore)
... ma cosa deve fare tutore?
1)
astenersi dal compimento di atti che ALTERINO
SOSTANZIALMENTE STRUTTURA ORGANIZZATIVA
DELL’IMPRESA -- (ampliamento dimensioni)
2) non mutare OGGETTO DELL’ATTIVITA’ -- se l’impresa si
identifica con l’attività dell’imprenditore, da questo
cambiamento -- NUOVA IMPRESA
3) esercizio di una ATTIVITA’ DI MERA GESTIONE
CONSERVATIVA DELL’AZIENDA
LE SITUAZIONI PATOLOGICHE
(A) esercizio dell’impresa da parte del tutore oltre i limiti
dell’autorizzazione
1) ... Impresa “parallela” esercitata con azienda altrui
2) società di fatto ... fra incapace e legale rappresentante ...
difficile rinvenire gli elementi costitutivi del vincolo
sociale fra tutore ed incapace:
- affectio societatis
- costituzione di un fondo comune
- partecipazione ad utili e perdite;
Vanno escluse conseguenze sull’incapace se il dissesto sia
stato causato da una violazione del dovere di “continuare”
LE SITUAZIONI PATOLOGICHE
(B) esercizio dell’impresa commerciale senza autorizzazione
(C) autorizzazione concessa in difetto dei presupposti
... in questi casi ... Attività di impresa non imputabile
all’incapace
Natura di procedimento di volontaria giurisdizione della
procedura per autorizzazione del tribunale (revocabilità -retroattività degli effetti -- salvezza dei diritti dei terzi in b.f.)
... Ipotesi sub c) buona fede dei terzi fondata su
provvedimento giudiziario
LIMITE per la tutela del terzo: art. 1398 c.c. (anche alla
rappresentanza legale) -- conoscenza o conoscibilità
dell’eccesso di potere: danno e affidamento incolpevole
LE ALTRE DISPOSIZIONI PARTICOLARI PER LE
IMPRESE COMMERCIALI
RAPPRESENTANZA COMMERCIALE, artt. 2203 ss.: institore;
procuratori e commessi
... la natura giuridica sui generis dell’atto di preposizione
institoria: natura volontaria e contenuto legale;
... la responsabilità del preponente per gli atti “pertinenti” alla
impresa: la “deroga” alla spendita del nome (?)
... la pubblicità della procura e delle sue modificazioni:
l’effetto di opponibilità derivante dalla iscrizione
[SCRITTURE CONTABILI]
LA DISCIPLINA DELL’INSOLVENZA