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INDICE SOMMARIO Premessa........................................................................................................................ V CAPITOLO PRIMO L’ESECUZIONE DEL CONTRATTO INEFFICACE. LE QUESTIONI 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. Il problema. L’esecuzione del contratto inefficace ............................................... Inefficacia originaria e sopravvenuta. Retroattività e irretroattività della perdita degli effetti.............................................................................................. Tutela restitutoria e ritorno allo status quo ante. Il problema dell’avvenuta esecuzione: prima delimitazione dell’indagine...................................................... Mutamento di circostanze e possibilità della restitutio in idem corpus ................... Mutamento di circostanze ed impossibilità della restitutio in idem corpus ............. Il sinallagma rovesciato. I problemi applicativi e la questione teorica: fra gli estremi della negazione e del sinallagma di fatto.................................................. La “liquidazione” del contratto e le articolate funzioni della tutela restitutoria. Un primo inventario............................................................................................ 1 4 12 19 22 27 38 CAPITOLO SECONDO LA DISCIPLINA DELLE RESTITUZIONI FRA FONTI NON CONTRATTUALI E DIRITTO DEI CONTRATTI SEZIONE I: Il quadro normativo italiano sullo sfondo del diritto europeo. 1. 2. La tutela restitutoria fra contratto e quasi-contratto nella sistematica dei codici europei e nelle codificazioni transnazionali fino al Draft Common Frame of Reference. Uno sguardo d’insieme ........................................................................ Il quadro normativo italiano. I nuclei storici (ripetizione dell’indebito e ingiustificato arricchimento; risoluzione per vizi ed evizione). Il codice del consumo.............................................................................................................. 46 53 X Il sinallagma rovesciato SEZIONE II: Le radici storiche dell’impostazione non contrattuale. La condictio indebiti attraverso il codice napoleonico e le codificazioni italiane. 3. Gli strumenti restitutori prima delle moderne codificazioni. Invalidità, condictiones e restitutio in integrum....................................................................... Segue. Risoluzione per inadempimento, actio redhibitoria e condictio causa data causa non secuta................................................................................................... Ripetizione dell’indebito e “liquidazione” del contratto: la questione a cavallo fra le due codificazioni italiane ............................................................................ Dal codice civile del 1865 al civile codice del 1942. Il consolidarsi dell’impostazione unitaria ................................................................................... Il mutamento di circostanze nella disciplina dell’indebito. La percezione dei frutti e degli interessi: disciplina dell’indebito e del possesso ................................ Segue. Il perimento e il deterioramento sopravvenuti del bene............................. L’arricchimento ingiustificato. Un quadro introduttivo ...................................... 4. 5. 6. 7. 8. 9. 55 59 63 72 81 89 96 SEZIONE III: Vecchi e nuovi “satelliti” nel diritto dei contratti. 10. 11. 12. I vecchi “satelliti”. La redibitoria. Il mutamento di circostanze fra mortuus redhibetur e periculum est emptoris attraverso la codificazione francese, italiana e tedesca ............................................................................................................... Segue. L’evizione e la vendita di cosa altrui. «Qui quasi suam rem neglescit, nulli querelae subiectus est»........................................................................................... Il nuovo “satellite”. Gli effetti del recesso nei contratti del consumatore ............. 101 106 111 SEZIONE IV: L’inquadramento delle restituzioni. L’esigenza sistematica ed i riflessi applicativi. 13. 14. 15. Le restituzioni fra fonti non contrattuali e rimedi contrattuali ............................ I riflessi pratici. Il problema dell’autonomia del diritto alla restituzione rispetto ai rimedi contrattuali… ...................................................................................... ...e il problema della legge applicabile in diritto internazionale privato. Cenni ..... 120 121 123 CAPITOLO TERZO IL MODELLO UNITARIO IMPERNIATO SULLA RIPETIZIONE DELL’INDEBITO. EDIFICAZIONE E INCRINATURE SEZIONE I: Il sistema italiano: frammentarietà della disciplina e unitarietà del modello teorico. 1. 2. 3. 4. L’edificazione del modello unitario fondato sulla disciplina della ripetizione dell’indebito. I due tasselli “esterni”: la sussidiarietà dell’ingiustificato arricchimento… ................................................................................................. …e la settorialità della regola periculum est emptoris ............................................ L’impostazione unitaria: tratti costitutivi e corollari ........................................... Impostazione unitaria e trasversalità per tipi di rimedi nel diritto francese.......... 128 130 137 143 5. Indice sommario XI Le incrinature del modello unitario centrato sulla ripetizione dell’indebito. Introduzione e rinvio........................................................................................... 145 SEZIONE II: Le incrinature interne alla disciplina dell’indebito: stati soggettivi dell’accipiens e contesto contrattuale. 6. 7. 8. 9. 10. 11. 12. 13. 14. 15. Ripetizione dell’indebito ed inefficacia della fonte negoziale: i problemi aperti .... Buona e mala fede; ignoranza e conoscenza della causa di inefficacia del contratto. Impostazione del problema ................................................................. La prassi giudiziale fra erosione ed adattamento della disciplina dell’indebito ..... Aree di intersezione fra stati soggettivi e cause di invalidità o di scioglimento del contratto............................................................................................................. Disciplina dell’indebito e funzioni plurali delle restituzioni contrattuali. Impostazione del problema ................................................................................. Buona fede, mala fede e restituzione dei frutti. Sperequazione fra i contraenti e logica del rimedio contrattuale ............................................................................ Buona fede, mala fede e rischio. Lacune ed incongruenze..................................... Buona fede, mala fede ed alienazione................................................................... Il «régime sui generis» delle restituzioni da «annientamento» del contratto. L’abbandono della ripetizione dell’indebito nella giurisprudenza francese ........... La proposta di un’applicazione parziale della disciplina dell’indebito. Note critiche ............................................................................................................... 148 151 160 170 174 176 180 183 188 194 SEZIONE III: Le incrinature esterne. Prestazioni di fare e confini fra indebito e ingiustificato arricchimento. 16. 17. 18. 19. 20. 21. 22. 23. 24. Esecuzione di prestazioni di fare: un quadro frastagliato ..................................... Arricchimento ingiustificato ed esecuzione di un contratto inefficace: il problema del calcolo dell’indennizzo. L’impostazione classica… ......................................... …e la proposta di un’interpretazione correttiva del presupposto dell’arricchimento ............................................................................................... Prestazioni indebite di fare nel diritto francese… ............................................... …e in quello tedesco. Il criterio del valore di mercato… ..................................... …e il ruolo della caduta dell’arricchimento ......................................................... Per l’unitarietà della fonte delle restituzioni del dare e del fare ............................ Il criterio del valore fra ripetizione dell’indebito e diritto dei contratti................. Fonti non contrattuali e problemi della liquidazione del contratto. Rinvio.......... 197 200 205 212 215 217 219 221 225 CAPITOLO QUARTO RESTITUZIONI E INVALIDITÀ DEL CONTRATTO SEZIONE I: La ripetizione come tutela contrattuale “secondaria” e i fattori dell’invalidità. 1. 2. Invalidità ed esecuzione. Impostazione della ricerca ............................................ Le eccezioni all’integralità delle restituzioni: la tutela dell’incapace..................... 228 232 XII 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. Il sinallagma rovesciato In pari causa turpitudinis cessat repetitio .............................................................. Altre aree di irripetibilità: prestazioni di fare in sé illecite o incommerciabili ....... Segue. Prestazioni di fare illegali e scopo della norma violata............................... Segue. Prestazioni di fare e annullamento del contratto per vizi del consenso....... La prestazione di fatto del lavoratore subordinato e del subfornitore. Dalla tutela restitutoria all’attribuzione ex lege dei diritti derivanti dal contratto ......... L’esecuzione dei servizi nei contratti del consumatore. Dalla tutela restitutoria all’esclusione della tutela “primaria” ................................................................... Conclusioni. La ripetizione come rimedio contrattuale “secondario” e le aree dell’irripetibilità. Ratio del rimedio “primario” e abuso della pretesa restitutoria 236 247 248 251 254 260 266 SEZIONE II: Il problema del sinallagma rovesciato. 10. 11. 12. 13. 14. 15. 16. Restituzioni e scambio. La teoria del saldo nella pratica tedesca.......................... Restituzioni e scambio nella pratica francese....................................................... I fondamenti teorici nella letteratura francese. La tesi del sinallagma rovesciato . I fondamenti teorici nella letteratura tedesca. La teoria del saldo e la concezione patrimoniale dell’arricchimento…....................................................................... … e i successivi ripensamenti dogmatici: il sinallagma di fatto, il consenso allo scambio, la coincidenza fra rischio e controllo...................................................... Restituzioni e scambio nel diritto italiano: la riduzione teleologica e l’estensione analogica dell’art. 2037 c.c. ................................................................................. Invalidità e limiti alla ripetibilità. Conformazione causale originaria, fattore dell’invalidità, abuso della pretesa restitutoria .................................................... 271 277 279 282 285 289 296 SEZIONE III: Le questioni applicative. 17. 18. 19. 20. 21. La reciprocità delle restituzioni ........................................................................... Scambio, restituzioni e problema del rischio. Fra tutela dell’accipiens in buona fede, «res perit domino» e «res perit accipienti»...................................................... «Res perit accipienti». L’importanza del fattore dell’invalidità ............................. Esercizio del recesso nei contratti del consumatore e «res perit accipienti» ............ Le obbligazioni restitutorie secondarie: la riduzione teleologica dell’art. 2033 c.c. 299 302 310 314 318 CAPITOLO QUINTO RESTITUZIONI E RISOLUZIONE PER INADEMPIMENTO SEZIONE I: La risoluzione per inadempimento. Ripetizione, trasformazione del rapporto e retroattività “debole”. 1. 2. Risoluzione ed «annientamento» del contratto nel diritto francese. Risoluzione ed estinzione del rapporto contrattuale nel diritto italiano .................................. La risoluzione fra annientamento e trasformazione del rapporto: sistema italiano e tedesco a confronto ........................................................................................... 328 333 Indice sommario 3. 4. 5. 6. 7. 8. Ripensamenti critici interni alla logica del rimedio contrattuale nel diritto italiano. La retroattività “debole”....................................................................... Segue. La retroattività “debole” nello specchio del diritto applicato .................... La ridefinizione degli effetti della risoluzione nel diritto francese: dall’inefficacia ex tunc alla retroattività “debole”........................................................................ Segue. La revisione radicale del nesso fra retroattività e restituzioni nel diritto francese ............................................................................................................... Effetti prospettici della risoluzione ed obblighi restitutori nei progetti di codificazione europei e nei Principi UNIDROIT. Cenni....................................... Retroattività “debole”, restitutio in integrum e conferma delle funzioni plurali della tutela restitutoria........................................................................................ XIII 338 343 347 350 353 356 SEZIONE II: Le questioni applicative. 9. 10. 11. Risoluzione e “liquidazione” del contratto. La reciprocità delle restituzioni......... Risoluzione e rischio. Impostazione del problema ................................................ 10.1. I criteri di soluzione: «res perit inadimplenti». Considerazioni critiche........ 10.2. «Res perit domino» e retroattività della risoluzione. Considerazioni critiche. .................................................................................................... 10.3. «Res perit accipienti» ................................................................................. 10.4. «Res perit accipienti» fra esclusione del rimedio “primario” e criterio del valore ....................................................................................................... 10.5. Il criterio della restituzione del valore: i correttivi..................................... 10.6. Impossibilità di restituzione in natura e diritto uniforme: verso il modello «pretium succedit in locum rei»................................................................... Le obbligazioni restitutorie secondarie. Impostazione del problema..................... 11.1. Frutti e il valore d’uso: fra irretroattività e restituzione integrale ............. 11.2. L’obbligo di restituzione integrale del valore d’uso nel diritto uniforme .... 11.3. L’obbligo di restituire frutti e valore d’uso. I confini spaziali .................... 362 365 367 374 376 381 389 391 396 399 412 413 SEZIONE III: Al bivio fra modello binario e unitario. 12. Logiche contrattuali e “liquidazione”. Modelli binari e unitari a confronto. Introduzione e rinvio........................................................................................... 418 CAPITOLO SESTO MODELLI BINARI E UNITARI A CONFRONTO SEZIONE I: Modelli binari: fondamenti teorici e ipotesi normative. 1. 2. 3. L’impostazione binaria interna alle fonti non contrattuali (la tesi di G. Gorla). Considerazioni critiche ........................................................................................ L’impostazione binaria interna ai rimedi contrattuali. Le radici teoriche: la risoluzione come «trasformazione» del rapporto contrattuale nel diritto tedesco.. Segue. La struttura normativa: il modello binario del codice tedesco ................... 423 426 428 XIV 4. 5. 6. 7. Il sinallagma rovesciato L’impostazione binaria nel diritto italiano........................................................... La persuasività teorica del modello binario. Rilievi critici ................................... Segue. Il problema del rapporto fra Bereicherungsrecht ed effetti del Rücktritt....... Il modello binario del Progetto di Quadro Comune di Riferimento. Luci e ombre 430 432 435 441 SEZIONE II: Per un modello unitario orientato al rimedio contrattuale “primario”. 8. 9. Modelli unitari orientati ai rimedi contrattuali “primari”.................................... Le restituzioni come effetto legale del rimedio “primario”: il diritto francese dal laboratorio giurisprudenziale ai progetti di riforma del diritto delle obbligazioni . Segue. Considerazioni critiche .............................................................................. La ripetizione dell’indebito come cornice sistematica e disciplina residuale .......... Segue. Il ruolo dell’art. 1422 c.c. .......................................................................... Segue. Il ruolo dell’art. 1463 c.c. .......................................................................... Per un modello unitario orientato al rimedio “primario”. Considerazioni di sintesi ................................................................................................................ 471 Indice degli Autori.......................................................................................................... 475 10. 11. 12. 13. 14. 449 451 455 458 461 463