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Digital Rights Management Il commercio delle informazioni digitali tra contratto e diritto d’autore Roberto Caso Anelli e DRM “Un Anello per domarli, Un Anello per trovarli, Un Anello per ghermirli e nel buio incatenarli …” Roberto Caso 2 Diritto d’autore e contratto nell’era digitale Tutto ciò che sapevamo sul diritto d’autore e sulla proprietà intellettuale è sbagliato … o quasi z Ma anche tutto quel che sapevamo sul contratto deve essere ripensato z Il diritto dell’era digitale ha le sue regole, perché è deterritorializzato, dematerializzato, tecnologicizzato e, dunque, destatualizzato z Roberto Caso 3 Tecnologie e controllo privato dell’informazione: l’alba dell’era digitale z Software, proprietà intellettuale (diritto d’autore e brevetto) e contratto z Fino a ieri eravamo abituati a pensare che diritto d’autore e contratto fossero strumenti per tutelare il controllo privato del software Roberto Caso 4 L’evoluzione del controllo privato dell’informazione digitale z z z z Evoluzione delle leggi sul diritto d’autore: rafforzamento dei diritti patrimoniali di esclusiva ed inserimento della disciplina delle protezioni tecnologiche Evoluzione del contratto: contratti di massa ed End User License Agreement (EULA); General Public License (GPL) Evoluzione della tecnologia: dalla secretazione del codice sorgente al DRM La protezione del software diventa il modello di tutti i contenuti digitali e si trasforma in software (ed hardware) per la protezione Roberto Caso 5 Le protezioni tecnologiche: dall’anarchia al potere dell’anello z Napster: siamo tutti assassini … e soprattutto PIRATI! z Verso la fine degli anni ’90 del secolo scorso la scienza informatica immagina di poter implementare protezioni forti e “leggere” (ad es. la crittografia a chiavi asimmetriche): i trusted systems ed il DRM Roberto Caso 6 Il DRM z z z z z Crittografia, watermarking, fingerprinting Sullo sfondo le nuove tecnologie di Internet e del commercio elettronico (ad es. agenti software) Si può predeterminare cosa, dove, come, chi e quando potrà fruire: i c.d. “diritti” (Digital Restriction Rights) Dal fallimento al trionfo del mercato: la COMMODIFICATION dell’informazione ovvero il commercio delle informazioni digitali come quello delle mele? Ma quantomeno chi governa il DRM non perde mai il controllo dell’informazione e dell’utente Roberto Caso 7 Le variabili del futuro del DRM z “Leggerezza” z Multifunzionalità: ad es. B2C, B2B z Invulnerabilità (?) z Standard (?) Roberto Caso 8 Il lato oscuro della forza: il potere tecnologico tra contratto e norma Potere tecnologico di controllo dell’informazione: z Pervasivo: dal DRM al Trusted Computer (TC) z Preventivo: l’inversione della logica del diritto d’autore z Permanente: il titolare non si distacca mai dall’informazione z Perpetuo: la protezione tecnologica può non avere scadenza z Indiscriminato: informazioni grezze come quelle creative ed inventive Roberto Caso 9 DRM e contratto z z z z z z Digital divide e disparità di potere contrattuale Le condizioni generali di contratto sono incorporate nel DRM: la confusione tra testo e macchina Il DRM è complesso ed intrasparente: aumentano i problemi di asimmetria e di razionalità limitata (B2C) Il DRM fa leva sull’autotutela contrattuale Una sola parte ha il controllo dei mezzi dello scambio Il contratto governato dal DRM ha più dimensioni: autotutela, privacy e proprietà intellettuale Roberto Caso 10 DRM e diritto d’autore z I limiti in ampiezza e del diritto d’autore: logica economica ed esperienza z La cancellazione dei limiti al diritto d’autore: la protezione tecnologica può non avere scadenza tutela di informazioni grezze come di quelle creative ed inventive non c’è spazio per il Fair Use più in generale non c’è spazio per i PRINCIPI a) b) c) d) Roberto Caso 11 La risposta del legislatore z Rafforzamento del diritto d’autore e legittimazione delle protezioni tecnologiche z Il mandato a creare standard universali per il DRM (?) Roberto Caso 12 Le discipline sulle protezioni tecnologiche z z z z z z WIPO Treaties; Digital Millennium Copyright Act (DMCA); Uniform Computer Information Transaction Act (UCITA); dir. 29/2001; d. lgs. 68/2003 La prevalenza di interessi lobbistici: una nuova forma di CENSURA? Corpi estranei al tessuto delle leggi sul diritto d’autore Legittimazione del potere tecnologico Non considerazione dei molteplici riflessi sul piano di un contratto a più dimensioni: l’attuale diritto dei contratti è disarmato di fronte al problema del DIGITAL DIVIDE Minaccia al pubblico dominio ed alla BIODIVERSITA’ INFORMATICA (Software libero; Peer to Peer) Roberto Caso 13 Il DMCA Sistemi di protezione (sec. 1201) Tre condotte illecite: z aggiramento di sistemi tecnologici che consentono di controllare efficacemente l’ACCESSO ad opere tutelate da copyright (1201 (a) (1)); z produzione, distribuzione od offerta al pubblico di tecnologia, prodotti, servizi, strumenti, componenti o parti di strumenti principalmente concepiti o prodotti per l’aggiramento di sistemi tecnologici che consentono di controllare efficacemente l’ACCESSO ad opere tutelate da copyright z produzione, distribuzione od offerta al pubblico di tecnologia, prodotti, servizi, strumenti, componenti o parti di strumenti principalmente concepiti o prodotti per l’aggiramento di sistemi tecnologici che consentono di proteggere efficacemente un diritto di copyright su un’opera o su una porzione di opera Roberto Caso 14 Guerre digitali: uno sguardo all’applicazione della disciplina delle protezioni tecnologiche del DMCA z Caso Sklyarov: United States v. Elcom, Ltd. 2002 z Caso Universal City Studios, Inc. v. Corley, 2001 z RealNetworks, Inc. v. Streambox, 2000 z Sony Computer Entertainment of America, Inc. v. GameMasters 1999 z Caso Felten Roberto Caso 15 Uno sguardo al futuro: la compagnia dell’anello z z z z z La guerra è appena cominciata! L’altro fronte vede la contrapposizione tra vecchi e nuovi modelli di intermediazione: Peer to Peer da Grokster al decreto Urbani Sul piano degli strumenti giuridici tradizionali: revisione delle discipline sulle protezioni tecnologiche ed interpretazione restrittiva delle norme attuali (ad es. il TEOREMA DI COHEN) Se la regola sta nella tecnologia, occorre guardare alla possibilità di incorporare il bilanciamento degli interessi nel DRM I limiti della tecnologia: l’impossibilità di incorporare i principi generali Roberto Caso 16 La centralità del problema del controllo dell’informazione z z z z z Quale bilanciamento degli interessi: le risposte dell’ANALISI ECONOMICA e della STORIA La mancanza di un’affidante teoria giureconomica del controllo dell’informazione L’insegnamento della storia Il modello del copyright fotografato dalla costituzione statunitense Le virtù di un controllo privato imperfetto: incentivi alle nuove idee; mantenimento del pluralismo dei modelli istituzionali per la creazione e per la diffusione dell’informazione Roberto Caso 17