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Sommario Elenco delle abbreviazioni 13 Elenco dei casi 15 Presentazione di Marco Guadagni 23 Introduzione 25 Capitolo I – L’OHADA 1. 2. 3. 4. L’idea La genesi dell’OHADA Gli obiettivi dell’OHADA Gli organi dell’OHADA 4.1. La Conferenza dei Capi di Stato e di Governo 4.2. Il Consiglio dei Ministri 4.3. Il Segretariato Permanente 4.4. La Corte Comune di Giustizia e d’Arbitrato (CCJA) 4.5. La Scuola Regionale Superiore per la Magistratura (ERSUMA) 5. Le fonti del diritto OHADA 5.1. Il Trattato 5.2. Gli Atti Uniformi 5.3. I Regolamenti 5.4. Altre fonti 6. La lingua dell’OHADA 7. Finanziamento dell’OHADA 29 31 35 38 40 40 41 42 53 54 54 54 61 61 62 64 Capitolo II – L’Atto Uniforme sul Diritto Commerciale 1. Lo strato del diritto commerciale anteriormente al processo di armonizzazione e le attività preparatorie all’adozione dell’atto uniforme 2. L’imprenditore commerciale 2.1. Il compimento degli atti di commercio 2.2. La capacità di porre in essere atti commerciali 2.3. Le conseguenze derivanti dallo status di imprenditore 2.4. La prova degli atti commerciali 2.5. Il regime della prescrizione 3. Il patrimonio dell’imprenditore commerciale 65 68 68 69 71 76 77 77 8 Sommario 3.1. L’azienda 3.2. I contratti per lo sfruttamento dell’azienda 4. Gli intermediari commerciali 4.1. Lo statuto generale degli intermediari 4.2. Attività e poteri dell’intermediario 4.3. Gli effetti del contratto tra le parti 4.4. Gli effetti del contratto nei confronti dei terzi 4.5. La cessazione del contratto 4.6. Le singole attività di intermediazione 5. Il contratto di vendita commerciale 5.1. Introduzione 5.2. La nozione di vendita commerciale e le norme ad essa applicabili 5.3. La formazione del contratto di vendita 5.4. Gli obblighi delle parti 5.5. Le sanzioni in caso di inadempimento degli obblighi delle parti 77 78 91 91 92 93 95 95 96 104 104 105 106 110 116 Capitolo III – L’Atto Uniforme sul Diritto delle Società Commerciali e del G.I.E. 1. Introduzione 1.1. I caratteri della riforma 1.2. Gli obiettivi generali della riforma 1.3. La riforma operata attraverso l’AUSCGIE 2. La disciplina generale delle società commerciali 2.1. La formazione della società 2.2. Condizioni di forma del contratto di società 2.3. Le sanzioni per la mancanza dei requisiti formali 2.4. La personalità giuridica 2.5. Gli elementi identificativi della società 2.6. Gli organi della società 2.7. Vita ed evoluzione delle società 2.8. La trasformazione delle società 2.9. Fusione e scissione di società 2.10. Il conferimento parziale di attivo 2.11. Lo scioglimento delle società 3. Le società di persone 3.1. La società in nome collettivo 3.2. La società in accomandita semplice 4. La società a responsabilità limitata 4.1. Costituzione della SARL 4.2. L’organizzazione sociale della SARL 4.3. L’organo di gestione della SARL 4.4. I soci 4.5. Le assemblee 4.6. Le variazioni del capitale sociale della SARL 4.7. Trasformazione, fusione e scissione della SARL 4.8. L’organo di controllo 4.9. Scioglimento della SARL 4.10. La SARL unipersonale 127 127 131 134 140 140 144 146 148 149 150 158 160 162 164 164 168 168 179 182 183 185 188 190 193 196 199 199 200 200 Sommario 5. La società anonima 5.1. Costituzione della società anonima 5.2. Il consiglio di amministrazione 5.3. Il presidente del consiglio di amministrazione, il presidente direttore generale ed il direttore generale 5.4. La società anonima con amministratore unico 5.5. L’assemblea degli azionisti 5.6. I sindaci 5.7. Le azioni 5.8. Le obbligazioni 5.9. Variazioni del capitale sociale 5.10. Ristrutturazione delle società anonime 6. La società in partecipazione 6.1. Costituzione della società in partecipazione 6.2. Funzionamento della società in partecipazione 6.3. Gestione della società in partecipazione 6.4. Scioglimento della società in partecipazione 7. La società di fatto 8. Il gruppo d’interesse economico 8.1. Definizione del GIE 8.2. Costituzione del GIE 8.3. Funzionamento del GIE 8.4. Trasformazione del GIE 8.5. Dissoluzione del GIE 9. Il diritto penale delle società commerciali 9.1. Reati relativi alla costituzione delle società 9.2. Reati relativi al funzionamento ed all’organizzazione delle società 9.3. Reati relativi al controllo delle società 9.4. Reati relativi allo scioglimento ed alla liquidazione delle società 9 202 202 206 212 214 216 221 224 232 236 241 243 243 245 246 248 249 250 250 251 252 253 254 254 255 257 260 261 Capitolo IV – L’Atto Uniforme sul Diritto delle Garanzie 1. Introduzione 2. Le garanzie personali 2.1. La fideiussione 2.2. La lettera di garanzia 3. Le garanzie reali 3.1. Le garanzie reali mobiliari 3.1.1. Le garanzie reali mobiliari con apprensione del bene 3.1.2. Le garanzie reali mobiliari senza apprensione dei beni del debitore 3.1.3. I privilegi 3.2. Le garanzie reali immobiliari. L’ipoteca 3.2.1. Costituzione dell’ipoteca 3.2.2. Effetti dell’ipoteca 3.2.3. Estinzione dell’ipoteca 4. La classificazione dei creditori ai fini della distribuzione del ricavato 4.1. La classificazione dei creditori in materia immobiliare 4.2. La classificazione dei creditori in materia mobiliare 265 267 268 276 280 280 281 287 291 293 293 297 298 298 298 300 10 Sommario Capitolo V – L’Atto Uniforme sul Recupero dei Crediti e le Procedure Esecutive 1. Introduzione 2. Le procedure per il recupero del credito 2.1. La procedura per l’ingiunzione di pagamento 2.2. Lo svolgimento della procedura 2.3. Il procedimento di ingiunzione per consegna o restituzione 3. Le procedure esecutive e di distribuzione del ricavato. Le regole generali applicabili alle esecuzioni 3.1. Introduzione 3.2. Il creditore 3.3. I requisiti del credito 3.4. La forma del credito 3.5. I soggetti passivi delle procedure esecutive 3.6. Gli altri soggetti delle procedure esecutive 3.7. I beni 3.8. Le disposizioni processuali 4. Il sequestro conservativo 4.1. Le norme generali in tema di sequestro conservativo 4.2. Il sequestro conservativo di beni mobili materiali 4.3. Il sequestro conservativo dei crediti 4.4. Il sequestro conservativo dei diritti sociali e dei valori mobiliari 4.5. Il sequestro conservativo in sede di rivendica (saisie-revendication) 5. Le procedure esecutive 5.1. Il pignoramento mobiliare 5.2. I pignoramenti sottoposti a norme particolari a causa dell’oggetto su cui gravano 5.3. Il pignoramento dei crediti del debitore 5.4. La procedura per l’esecuzione di un obbligo di restituzione o di consegna di beni mobili 5.5. Il pignoramento immobiliare 5.6. Le procedure di distribuzione del ricavato 303 303 303 306 311 313 313 314 316 317 319 321 322 323 325 326 328 332 335 337 339 340 348 351 359 361 376 Capitolo VI – L’Atto Uniforme Sulle Procedure Concorsuali 1. Introduzione 2. Le procedure preventive 2.1. La procedura di allarme 2.2. Il concordato preventivo 3. Il trattamento delle difficoltà delle imprese in sede giudiziale: le procedure concorsuali 3.1. Le condizioni d’apertura 3.2. Gli organi della procedura 3.3. Gli effetti delle procedure concorsuali nei confronti del debitore 3.4. Gli effetti delle procedure concorsuali sui rapporti giuridici preesistenti 3.5. Gli effetti delle procedure concorsuali nei confronti dei creditori 3.6. Le varie categorie di creditori ed i loro diritti 4. La chiusura delle procedure concorsuali 379 383 383 384 389 389 395 399 404 405 413 416 Sommario 4.1. Le soluzioni di sopravvivenza dell’impresa 4.2. Le soluzioni che comportano la scomparsa di l’impresa 5. Le sanzioni nell’ambito delle procedure concorsuali 5.1. Le sanzioni civili e commerciali 5.2. Le sanzioni penali 6. Le procedure concorsuali internazionali 11 416 421 424 425 429 432 Capitolo VII – L’Atto Uniforme sul Diritto dell’Arbitrato e l’arbitrato presso la CCJA 1. Introduzione 2. L’Atto Uniforme sul Diritto dell’Arbitrato 2.1. L’applicazione dell’Atto Uniforme 2.2. La convenzione arbitrale 2.3. L’organo arbitrale 2.4. Il procedimento arbitrale 2.5. Il lodo 2.6. I mezzi di impugnazione del lodo 2.7. L’esecuzione del lodo 3. L’arbitrato CCJA 3.1. L’ambito di applicazione dell’arbitrato istituzionale della CCJA ed il ruolo della Corte 3.2. La convenzione arbitrale 3.3. L’organo arbitrale 3.4. Il procedimento arbitrale 3.5. Il lodo 3.6. I mezzi di impugnazione del lodo 3.7. L’esecuzione del lodo 435 437 437 440 442 444 445 447 448 451 451 453 454 456 458 460 461 Capitolo VIII – L’Atto Uniforme sul Diritto della Contabilità delle Imprese 1. 2. 3. 4. Introduzione I principi che governano l’informazione contabile Il sistema di controllo interno ed esterno all’impresa La previsione dei conti consolidati e composti 463 467 469 470 Capitolo IX – L’Atto Uniforme relativo al Trasporto delle Merci su Strada 1. Introduzione 2. Principi generali 2.1. Definizioni 2.2. Campo d’applicazione dell’AUCTMR 3. Formazione del contratto di trasporto 4. Effetti del contratto di trasporto 4.1. Effetti del contratto nei confronti del mittente 4.2. Effetti del contratto nei confronti del trasportatore 473 474 474 474 477 480 480 483 12 Sommario 5. La responsabilità del trasportatore 5.1. Le ipotesi di responsabilità del trasportatore 5.2. Esenzione della responsabilità del trasportatore 5.3. La determinazione del risarcimento 5.4. Applicabilità delle cause di esonero dalla responsabilità e delle limitazioni risarcitorie 6. La risoluzione delle controversie 485 485 486 488 489 490 Capitolo X – Gli Atti Uniformi in preparazione e le possibili prospettive di sviluppo dell’OHADA 1. Introduzione 2. L’Atto Uniforme sul diritto dei contratti 2.1. Una breve premessa 2.2. Gli aspetti fondamentali del progetto di Atto Uniforme 2.3. Un ruolo per il diritto originariamente africano? 3. L’Atto Uniforme sui contratti dei consumatori 4. L’Atto Uniforme in materia di prova civile 5. L’Atto Uniforme sul diritto del lavoro 6. L’Atto Uniforme sulle società cooperative o mutualistiche 7. Le ulteriori prospettive di sviluppo del diritto OHADA 7.1. Un Atto Uniforme per il diritto delle telecomunicazioni? 7.2. Una prima possibilità di armonizzazione mediante integrazione di norme esistenti: l’OAPI 7.3. Una seconda possibilità di armonizzazione mediante integrazione di norme esistenti: la CIMA Bibliografia 493 493 493 496 500 503 507 507 509 510 510 515 517 521