Luca BENCI Posizione di garanzia

La posizione di garanzia
Luca Benci
http://www.lucabenci.it
La posizione di garanzia
E’ da riconoscere, invero, che gli operatori, medici o paramedici, di
una struttura sanitaria sono tutti, ex lege, portatori di una posizione di
garanzia nei confronti dei pazienti affidati, a diversi livelli, alle loro
cure o attenzioni, e, in particolare, sono portatori della posizione di
garanzia nei confronti dei pazienti affidati, a diversi livelli, alle loro
cure o attenzioni, e, in particolare, sono portatori della posizione di
garanzia che va sotto il nome di posizione di protezione, la quale,
come è noto è contrassegnata dal dovere giuridico incombente al
soggetto, di provvedere alla tutela di un certo bene giuridico contro
qualsivoglia pericolo atto a minacciarne l’integrità.
Corte di cassazione, sezione VI, sentenza 2 marzo 200, n.
9638
Il reato omissivo
art. 40 cp
Nessuno può essere punito per un fatto preveduto dalla
legge come reato, se l'evento dannoso o pericoloso, da cui
dipende l'esistenza del reato, non è conseguenza della sua
azione od omissione.
Non impedire un evento, che si ha
l'obbligo giuridico di impedire,
equivale a cagionarlo.
Le diverse concezioni del diritto
penale
Diritto penale liberale
Diritto penale totalitario
Diritto penale dello Stato sociale solidaristico
Le concezioni della posizione di
garanzia
La concezione formalistica
La concezione sostanzialistica
La concezione formale-sostanziale
La concezione formalistica
Solo fonti giuridiche formali
La concezione sostanzialistica
Esigenza solidaristica
Si crea uno speciale vincolo tra il soggetto debole e il
“garante”
La definizione di posizione di
garanzia
L’obbligo giuridico che grava su specifiche
categorie di soggetti previamente forniti
degli adeguati poteri giuridici, di impedire
eventi offensivi di beni altrui, affidati alla
loro tutela per l’incapacità dei titolari di
adeguatamente proteggerli.
F. Mantovani, Diritto penale, parte generale, Cedam, 2001
La suddivisione della posizione di
garanzia
Posizione di protezione
preservare determinati beni giuridici” da tutti i pericoli che possono
minacciarne l’integrità. Presuppone un particolare vincolo tra
garante e titolare del bene
Posizione di controllo
ha lo scopo di neutralizzare le fonti di pericolo in modo da
garantire l’integrità di tutti i beni giuridici che possono
risultare minacciati
Corte di cassazione, sezione VI,
sentenza 2 marzo 2000, n. 9638
Le posizioni di garanzia esprimono “inequivoche espressioni di
solidarietà”
Se la posizione di garanzia è espressione di solidarietà
costituzionalmente riconosciuta, è innegabile che gli operatori
sanitari debbano questa solidarietà, la loro posizione di
protezione, per l’intero tempo del loro turno di lavoro, con la
conseguenza che non possono trasferire ai colleghi i compiti ad
essi affidati, qualora li possano
Corte di cassazione, sezione IV,
sentenza 11 marzo 2005, n. 9739
Certo è che il S. è morto perché non solo 'non tempestivamente «
ma mai, durante l'intero arco della notte (quasi dodici ore dal suo
rientro In reparto dopo l'intervento chirurgico, e fino al momento
in cui le sue condizioni fisiche sono irrimediabilmente precipitate)
costoro raccolsero, come era loro preciso dovere, le
preoccupazioni reiteratamente ed in maniera allarmata prospettate
dalla moglie dei paziente e dall'infermiera, amica di famiglia, che
insieme a costei trascorse quelle ore attendendo inutilmente che
qualcuno comprendesse ciò che a loro appariva e non vi era certo
necessità di specifica competenza il gravissimo evolversi della
situazione.
Ustione a paziente
Abbandono di persona incapace
La donna va via nella consapevolezza che D. non avrebbe
potuto fare nulla (alzarsi, chiudere l'acqua, urlare etc.)
perché le è noto che è handicappato. Se poi fosse vero, fatto
che non è provato sussistesse in allora e che è stato escluso
successivamente dalla consulenza S., che l'impianto idrico
soffrisse di sbalzi di temperatura, si profilerebbe come già
accennato una responsabilità ancor più grave perché non è
possibile ipotizzare che la P., che normalmente fa il bagno
ai pazienti è già due ne aveva fatti quella mattina, non lo
sapesse, non ne avesse avuto esperienza diretta.
Ustione a paziente
Abbandono di persona incapace
La donna va via nella consapevolezza che le proviene dalle
cartelle cliniche che D. necessitava di aiuto costante e in questo
contesto - perché all'evidenza era stanca perché aveva già fatto la
notte e due bagni ai pazienti - quella stessa mattina va a prendersi
il caffe dopo aver male impostato la temperatura dell'acqua (ma
anche se la temperatura fosse stata pre-impostata ovvero fossero
intervenuti sbalzi, la valutazione in punto responsabilità non
cambia ovvero si aggrava): la sua è una posizione di
garanzia che non ammetteva la possibilità di lasciar
D., lo ha lasciato solo nella vasca, va via e quando torna su il
danno irreperibile è fatto.
Ustione a paziente
Abbandono di persona incapace
Ma è sufficiente osservare che i guanti di lattice servono per lavare e
buona pratica vuole che l'infermiere che deve provvedere al bagno
dell'handicappato prima saggi com'è la temperatura dell'acqua e poi
se mai indossi i guanti. Né va dimenticato che nessuno dichiara che
la P. utilizzasse (che fosse stata vista lei indossarli, che fossero stati
visti in bagno etc.) in quel frangente i guanti di lattice.
E' dunque integrato in ogni suo elemento oggettivo e soggettivo il
delitto di cui sub 2 (l'abbandono di incapace aggravato dall'evento)
nonché quello sub 1(l'omicidio colposo), concorrenti tra loro perché
di oggetto giuridico diverso ed in concorso formale.
Tribunale di Genova 26 settembre 2006
Altra casistica
La (residuale) responsabilità per gli eventi suicidari o
autolesivi
L’obbligo di protezione sui minori
La differenza con l’omissione di
soccorso
La posizione di garanzia, ex art. 40 cp, realizza un reato
proprio
L’omissione di soccorso un reato comune
L’omissione di soccorso è realizzabile da “chiunque” e
l’obbligo di attivazione si concretizza solo dopo aver trovato
la persona in pericolo (solo obbligo di attivazione e non di
impedire un evento)
Il trasferimento della posizione di
garanzia
E’ possibile?
Il rischio del ritorno del
controllo gerarchico
La posizione di garanzia e gli obblighi di controllo dal
medico verso gli infermieri